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前言

2023年2月17日，中國證監(jiān)會發(fā)布全面實行股票發(fā)行注冊制相關(guān)制度規(guī)則，自公布之日起施行。上海證券交易所、深圳證券交易所、北京證券交易所、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責任公司等配套規(guī)則同步發(fā)布實施。這標志著我國注冊制的制度安排基本定型，在中國資本市場改革發(fā)展進程中具有里程碑意義。股票發(fā)行注冊制的“一個核心”就是以信息披露為核心，并將審核注冊分為交易所審核和證監(jiān)會注冊兩個環(huán)節(jié)。在注冊制背景下，系統(tǒng)地研究、分析交易所審核階段和證監(jiān)會注冊階段的終止及被否案例，將有助于及時掌握最新的審核關(guān)注重點及監(jiān)管動態(tài)。為此，我們將于每月推出一期“A股IPO終止及被否案例簡報”，選取前一個月A股IPO終止及被否的代表性案例進行簡要分析。

一、上海昱章電氣股份有限公司

1. 公司基本情況

主營業(yè)務：上海昱章電氣股份有限公司（“昱章電氣”）主營業(yè)務為清潔能源等領(lǐng)域電氣控制設(shè)備的設(shè)計、研發(fā)、生產(chǎn)與銷售。

主要財務數(shù)據(jù)：

控股股東、實際控制人：許穎、崔建華通過直接及間接持股，以及簽署一致行動協(xié)議的方式，合計控制昱章電氣56.35%的表決權(quán)，為昱章電氣的共同控股股東、實際控制人。

發(fā)行人選擇的上市板塊及上市標準：擬上市板塊為科創(chuàng)板，選擇的上市標準為預計市值不低于人民幣10億元，最近兩年凈利潤均為正且累計凈利潤不低于人民幣5,000萬元，或者預計市值不低于人民幣10億元，最近一年凈利潤為正且營業(yè)收入不低于人民幣1億元。

上市申請情況：昱章電氣科創(chuàng)板上市申請文件于2022年6月29日被上海證券交易所受理，交易所對其進行了兩輪審核問詢；后因昱章電氣及其保薦人撤回發(fā)行上市申請文件，上海證券交易所于2023年2月13日終止對昱章電氣發(fā)行上市審核。

2. 案例主要看點

(1) 創(chuàng)始人持有的發(fā)行人股份歷史上存在代持情況、創(chuàng)始人未被認定為實際控制人

申報文件顯示：①2008年8月昱章電氣前身上海昱章電氣成套設(shè)備有限公司（“昱章有限”）設(shè)立，項立崢持有公司100%股權(quán)，由胡汝舜、汪文瓊各代為持有50%；2008年9月項立崢指示汪文瓊將公司50%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一代持人金美云。②2014年9月，項立崢指示胡汝舜、金美云將股權(quán)予以轉(zhuǎn)讓，代持還原并讓渡控制權(quán)：胡汝舜向許穎轉(zhuǎn)讓42.5%股權(quán)，向崔建華轉(zhuǎn)讓7.5%股權(quán)；金美云向崔建華轉(zhuǎn)讓15%股權(quán)，向項立崢轉(zhuǎn)讓17.5%股權(quán)，向駱建文轉(zhuǎn)讓17.5%股權(quán)；股權(quán)轉(zhuǎn)讓款由許穎、崔建華、駱建文向項立崢支付。報告期期初，發(fā)行人股東為許穎、崔建華、駱建文、項立崢，后續(xù)通過股權(quán)激勵轉(zhuǎn)讓、其他股東增資入股，相關(guān)人員持股比例有所下降。昱章電氣認定許穎、崔建華為公司的共同實際控制人，二人合計控制公司56.35%的表決權(quán)。

交易所在兩輪問詢中均對上述代持解除情況以及昱章電氣實際控制人認定情況進行了關(guān)注。其中，①就代持解除，交易所重點關(guān)注了股份代持設(shè)置及解除的背景和原因、解除過程，是否存在相關(guān)證明文件，是否存在爭議或潛在糾紛，是否存在其他特殊利益安排；②就實際控制人認定，交易所要求昱章電氣說明項立崢參與昱章電氣經(jīng)營決策和對外投資的具體情況，并要求結(jié)合任職、參與公司創(chuàng)始的經(jīng)過和作用、以及對公司經(jīng)營決策的影響程度，分析未將項立崢認定為共同實際控制人和一致行動人的依據(jù)和理由，是否存在規(guī)避同業(yè)競爭、股份鎖定期要求等情形，目前的實際控制人的認定是否符合昱章電氣的實際情況。

● 關(guān)于代持解除

就代持解除，昱章電氣在第一輪問詢時回復：2008年，項立崢自原工作單位上海發(fā)電設(shè)備成套設(shè)計研究院有限責任公司（“上海成套院”）退休，計劃自主創(chuàng)業(yè)。為配合原單位的工作順利過渡，項立崢在2008年8月正式辦理完退休手續(xù)后，又由上海成套院的下屬子公司上?？七_機電控制有限公司（“上海科達”）退休返聘一年。雖然上海成套院和上?？七_并未限制項立崢對外投資，但為避嫌，項立崢以現(xiàn)金方式提供資金并委托胡汝舜、汪文瓊代為出資設(shè)立昱章有限。昱章有限全部股東權(quán)益歸屬于實際權(quán)益人項立崢。2011年至2013年間項立崢陸續(xù)引入駱建文、許穎、崔建華加入昱章有限。項立崢綜合考慮了其本人年齡及精力、公司經(jīng)營狀況及未來發(fā)展、前述三人個人能力等因素，當時與三人達成股權(quán)轉(zhuǎn)讓安排。2014年9月為兌現(xiàn)該安排，由名義股東胡汝舜、金美云根據(jù)項立崢的指示實施了相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)代持關(guān)系相應解除。代持相關(guān)當事人于當時均為口頭合意，并未就股權(quán)代持設(shè)立、變更或解除事宜簽訂留存書面協(xié)議等法律文件。昱章電氣結(jié)合現(xiàn)有其他文件資料、訪談查證和對相關(guān)當事人訪談工作的公證結(jié)果，認為前述股權(quán)代持的設(shè)立、變更及解除情況屬實，當事人之間就股權(quán)代持事宜及其解除不存在任何現(xiàn)實爭議或潛在糾紛，并無其他特殊利益安排。

針對前述事實情況，交易所在第二輪問詢時，要求昱章電氣進一步說明：項立崢“為避嫌”安排股權(quán)代持是否違反相關(guān)法律法規(guī)或時任單位規(guī)定；解除股權(quán)代持時當事人之間的商議過程、相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓安排的具體內(nèi)容、僅以口頭約定是否符合行業(yè)慣例；2014年之前項立崢是否實際控制公司、是否代駱建文、許穎、崔建華持股等。昱章電氣進一步說明了相關(guān)事實，并列舉了其他有類似代持情況的IPO項目作為輔助說明。

● 關(guān)于實際控制人認定

就實際控制人認定，昱章電氣認為未將項立崢認定為共同實際控制人和一致行動人系根據(jù)其參與昱章電氣經(jīng)營決策和對外投資的具體情況、結(jié)合其任職、參與公司創(chuàng)始的經(jīng)過和作用、以及對公司經(jīng)營決策的影響程度等因素綜合決定的結(jié)果，不存在規(guī)避同業(yè)競爭、股份鎖定期要求等情形，具體理由包括：①日常經(jīng)營方面，根據(jù)昱章電氣最近兩年三會文件、主要內(nèi)部規(guī)章制度、OA系統(tǒng)權(quán)限設(shè)置情況說明，并結(jié)合若干骨干員工的訪談，最近兩年項立崢并不參與公司經(jīng)營管理決策活動；②持股比例方面，項立崢目前的持股比例為6.86%，其股東身份對昱章電氣的經(jīng)營決策并無重大影響；③項立崢與公司其他股東之間不存在符合一致行動人推定規(guī)則的情形，實際也無一致行動安排。

同時，昱章電氣說明，其認定許穎、崔建華為共同實際控制人符合昱章電氣實際情況，具體理由包括：①股權(quán)演變方面，許穎、崔建華二人自2014年9月受讓股權(quán)至今，兩人各自直接或間接持有的昱章電氣股份分別未曾低于34.31%和16.98%，除許穎控制的且崔建華持有較大份額的員工持股平臺外，兩人始終為公司前兩大股東；②治理結(jié)構(gòu)與經(jīng)營決策情況方面，最近兩年，兩人分別擔任公司董事長、總經(jīng)理，保持了多年來所形成的對公司治理的一致行動和公司運作的共同控制；③為進一步鞏固共同控制關(guān)系和明確一致行動和相應權(quán)利義務安排，兩人于2021年11月簽署了一致行動協(xié)議。

(2) 關(guān)于核心技術(shù)來源

申報文件顯示，昱章電氣多名董監(jiān)高、4名核心技術(shù)人員均曾在上海成套院或其下屬子公司上?？七_任職，并于2013年及之前入職發(fā)行人（“成套院離職人員”）。昱章電氣11項發(fā)明專利中，10項發(fā)明專利的發(fā)明人有成套院離職人員，其中4項發(fā)明專利的申請時間集中在2012、2013年，與相關(guān)人員在上海成套院任職時間有所重疊。

交易所在兩輪問詢中均關(guān)注了核心技術(shù)來源情況：

第一輪問詢中，交易所關(guān)注了前述人員入職發(fā)行人是否涉及違反上海成套院、上?？七_的競業(yè)禁止或保密約定；發(fā)行人核心技術(shù)是否存在來源于上海成套院的情況，核心技術(shù)來源是否合法合規(guī)，是否存在爭議或潛在糾紛。

就該等問詢，昱章電氣認為其全部發(fā)明專利均系利用昱章電氣的物質(zhì)技術(shù)條件完成，與上海成套院及上?？七_的物質(zhì)技術(shù)條件、相關(guān)成套院離職人員在上海成套院及上?？七_原承擔的本職工作或被分配的任務無關(guān)，并非相關(guān)人員在上海成套院任職期間的職務發(fā)明。具體理由包括：①基于成套院離職人員的說明、對原上海成套院行政領(lǐng)導的訪談，以及取得的上海成套院書面回函確認，該等人員均未曾與上海成套院或上海科達簽署有關(guān)競業(yè)禁止或保密的協(xié)議或文件，入職昱章電氣不涉及違反相關(guān)競業(yè)禁止或保密約定。②昱章電氣現(xiàn)有11項發(fā)明專利，10項發(fā)明專利的發(fā)明人中有成套院離職人員。其中，楊鴻鈞（系公司副總經(jīng)理）曾在上海成套院任職期間利用業(yè)余時間及個人能力參與昱章電氣4項發(fā)明專利的發(fā)明，但該等專利與其在上海成套院的本職工作或其他工作任務、物質(zhì)技術(shù)條件無關(guān)；除此情形外，昱章電氣上述發(fā)明專利申請時，相關(guān)成套院離職人員從原單位離職均已滿1年，不屬于原單位的職務發(fā)明[1]。③經(jīng)對比上海成套院的主要技術(shù)、產(chǎn)品、業(yè)務與昱章電氣的主要產(chǎn)品、技術(shù)，雙方雖存在部分同類或功能相似產(chǎn)品，但雙方該等產(chǎn)品的技術(shù)路線、設(shè)計、部分核心器件、軟件、工藝方面均存在明顯差異，雙方各自獨立開展相關(guān)技術(shù)研發(fā)及產(chǎn)品經(jīng)營，并未就此開展任何合作；除此之外，雙方的其他主要產(chǎn)品、技術(shù)并不相同。④上海成套院書面回函確認，其與昱章電氣、昱章電氣直接及間接股東、董監(jiān)高之間不存在糾紛，在知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密等方面并無爭議。

針對前述回復，交易所在第二輪問詢中要求昱章電氣進一步說明，公司高管楊鴻鈞在上海成套院任職時就參與昱章電氣4項專利研發(fā)工作是否違反法律法規(guī)及時任單位規(guī)定、是否屬于職務發(fā)明；并要求昱章電氣補充說明其技術(shù)演變、產(chǎn)品升級發(fā)展過程及客觀依據(jù)，實現(xiàn)了哪些技術(shù)創(chuàng)新發(fā)展，是否具備持續(xù)自主研發(fā)能力。

二、無錫市好達電子股份有限公司

1. 公司基本情況

主營業(yè)務：無錫市好達電子股份有限公司（“好達電子”）主營業(yè)務為聲表面波射頻芯片的研發(fā)、設(shè)計、生產(chǎn)和銷售。

主要財務數(shù)據(jù)：

控股股東、實際控制人：無錫市好達投資有限公司（“好達投資”）通過直接及間接形式，合計持有好達電子27.24%股份，為公司控股股東。劉平通過持有好達投資及持股平臺出資額，合計持有好達電子20.84%股份，擁有好達電子32.50%的表決權(quán)，為公司實際控制人。

發(fā)行人選擇的上市板塊及上市標準：擬上市板塊為科創(chuàng)板，上市標準為預計市值不低于人民幣10億元，最近兩年凈利潤均為正且累計凈利潤不低于人民幣5,000萬元，或者預計市值不低于人民幣10億元，最近一年凈利潤為正且營業(yè)收入不低于人民幣1億元。

上市申請情況：好達電子科創(chuàng)板上市申請文件于2021年6月30日被上海證券交易所受理，于2021年11月26日通過科創(chuàng)板上市委審議會議，并于2021年12月10日提交中國證監(jiān)會注冊。后因好達電子及其保薦人撤回注冊申請文件，中國證監(jiān)會于2023年2月6日終止對好達電子發(fā)行注冊程序。

2. 案例主要看點

關(guān)于專利糾紛

申報文件顯示：2021年1月、2021年9月，株式會社村田制作所（“村田”）對好達電子共提起5起訴訟，認為好達電子共5種型號濾波器產(chǎn)品對其造成專利侵權(quán)，請求法院判令好達電子停止制造和銷售侵權(quán)產(chǎn)品并合計賠償130萬元，同時保留根據(jù)后續(xù)在訴訟中獲得的證據(jù)以及好達電子侵權(quán)延續(xù)造成的損失而向好達電子主張侵權(quán)賠償金的權(quán)利。

交易所在兩輪問詢及審核中心意見落實函中均就上述專利糾紛情況進行了關(guān)注：

第一輪問詢中，交易所要求：①說明好達電子涉訴技術(shù)的研發(fā)過程，包括研發(fā)時間、參與人員、技術(shù)保護措施、在生產(chǎn)經(jīng)營中的使用情況，是否為原始創(chuàng)新或集成了其他競爭對手的技術(shù)進行二次創(chuàng)新；②結(jié)合權(quán)利要求對比分析、訴訟進展、好達電子反訴請求，進一步說明涉訴產(chǎn)品是否侵犯村田涉案專利；③測算好達電子因敗訴可能承擔的賠償金額，對好達電子產(chǎn)品銷售、核心技術(shù)、持續(xù)經(jīng)營的影響，是否存在涉訴產(chǎn)品范圍及賠償責任擴大的風險，及對本次上市的影響和風險。

就該等問詢，好達電子回復：①涉訴產(chǎn)品采用的技術(shù)方案均為行業(yè)通用技術(shù)或?qū)夹g(shù)的二次創(chuàng)新，不涉及原始創(chuàng)新或集成其他競爭對手的技術(shù)進行二次創(chuàng)新。②根據(jù)公司聘請律師出具的專項法律意見，好達電子有較大概率能夠向國家知識產(chǎn)權(quán)局成功申請兩件涉案專利無效；如該等專利無效，法院將駁回村田的訴訟請求，好達電子將在相關(guān)專利訴訟中取得有利地位。③好達電子列出了在敗訴情形下測算的預計賠償金額（未公開披露測算金額，具體數(shù)據(jù)及相關(guān)測算過程已申請豁免披露）。若好達電子敗訴，好達電子繼續(xù)生產(chǎn)和銷售涉訴產(chǎn)品將導致賠償責任擴大的風險；亦不排除后續(xù)村田就其他專利向好達電子提起新的訴訟請求的可能性。鑒于好達電子經(jīng)營狀況良好且具備持續(xù)經(jīng)營能力，涉訴產(chǎn)品及其侵權(quán)范圍擴大的賠償風險將不會影響其本次發(fā)行上市的實質(zhì)條件，不會對其本次發(fā)行上市造成重大不利影響和風險。

第二輪問詢中，因村田涉案專利對應的好達電子涉訴產(chǎn)品由2021年1月的3款增加至2021年9月的4款，另外2021年9月新增1起村田與發(fā)行人專利糾紛，交易所要求：①說明涉訴產(chǎn)品范圍的確定依據(jù)是否準確、客觀，其他產(chǎn)品及在研技術(shù)與涉案專利是否相同或相似，是否可能應用涉案專利技術(shù)，是否存在目前已發(fā)生或可預見的專利侵權(quán)糾紛或其他潛在侵權(quán)糾紛；②結(jié)合迭代產(chǎn)品目前的銷售情況，說明迭代產(chǎn)品在功能上是否能夠完全替代現(xiàn)有產(chǎn)品，是否在此基礎(chǔ)上形成，是否存在潛在侵權(quán)風險，是否支持發(fā)行人關(guān)于替代涉訴產(chǎn)品的判斷；③結(jié)合專利貢獻度的選取依據(jù)、涉訴產(chǎn)品范圍、迭代產(chǎn)品替代進展等，說明發(fā)行人測算賠償金額的準確性，是否對發(fā)行人的持續(xù)經(jīng)營造成重大不利影響。

其中，就村田專利糾紛是否對發(fā)行人的持續(xù)經(jīng)營造成重大不利影響，好達電子回復：①涉案專利不涉及好達電子的核心技術(shù)和在研技術(shù)，其主要知識產(chǎn)權(quán)不存在權(quán)屬糾紛；②訴訟案件的賠償金額預計較低，不屬于重大訴訟；涉訴產(chǎn)品和潛在侵權(quán)產(chǎn)品僅為發(fā)行人眾多型號產(chǎn)品中的少數(shù)幾種。同時，好達電子列舉了，若存在將潛在侵權(quán)產(chǎn)品亦提起訴訟且好達電子在該等案件中均敗訴的情況下，好達電子報告期各期預計減少的營業(yè)收入金額和占比、減少毛利的金額和占比、涉訴產(chǎn)品和潛在侵權(quán)產(chǎn)品的庫存金額等（未公開披露測算金額，具體數(shù)據(jù)及相關(guān)測算過程已申請豁免披露），以進一步說明該等專利糾紛對產(chǎn)品銷售、持續(xù)經(jīng)營的影響較小，不存在對持續(xù)經(jīng)營造成重大不利影響的情形。③好達電子實際控制人劉平已出具承諾：就好達電子在本次發(fā)行上市前與村田的未決訴訟案件，其將積極推動好達電子的應訴、專利無效抗辯及相關(guān)應對措施；如果好達電子的上述訴訟敗訴并因此需要執(zhí)行生效判決結(jié)果，其將承擔好達電子因此而需承擔的全部損害賠償費用，以保證不因上述費用致使好達電子和好達電子未來上市后的公眾股東遭受損失。

[1] 根據(jù)《中華人民共和國專利法》第六條的規(guī)定，“執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位”。根據(jù)《中華人民共和國專利法實施細則》第十二條的規(guī)定，“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務所完成的職務發(fā)明創(chuàng)造，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（三）退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造”。

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