2023-01-20
行海知問——2022年度海問觀察與評述回顧
作者：
孜孜以求憑歲月，生生不息在人間。2022年過去了，2023年值得期待。
2022年，海問成立30周年。這一年，我們在公眾號上發布了120多篇觀察與評述文章（同一內容的中英文版本按1篇計），還撰寫了若干法律專項技術手冊。這是近幾年海問同仁筆耕成果最為豐碩的一年。
2022年，我們的文章涵蓋資本市場與金融監管、基金與金融產品、并購交易實務、公司法修訂草案評析、公平競爭與營商環境、數據合規與數字經濟、勞動法、知識產權與科技成果轉化、生命科學與健康、爭議解決與域外營商，以及稅法等專業領域。
為方便您查閱參考，我們現將已發布的文章整理分類，集成本期年度回顧，敬請收藏閱讀。
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EXPERIENCE COUNTS
資本市場與金融監管
在資本市場與金融監管領域：
（1）我們綜述了上市公司流通股協議轉讓的監管體系及特定規則安排，涵蓋了一般規定、減持規則、權益變動信披規則、特定人群轉讓規則、國有企業轉讓和受讓股份特殊規則、外國投資者受讓股份特殊規則，以及質押股份及司法凍結股份的轉讓規則等?？梢哉f，此文在手，知識全有。
（2）減持不規范，股東兩行淚。對于2022年5月下旬發生的“股東違規減持巨額處罰”事件，我們及時分享了自己的看法。
（3）年初，最高人民法院發布了《關于審理證券市場虛假陳述侵權民事賠償案件的若干規定》，取消了投資者針對“虛假陳述侵權行為”提起民事訴訟須“提交行政處罰決定書或刑事裁判文書”的“前置程序”要求。海問指出，這在一定程度上解放了投資人的訴權，但另一方面，投資人求償的舉證難度可能明顯增加，因而，如何在新規則體系下維護權益，值得有訴求的投資者認真把握。
（4）花開兩朵，各表一枝。針對中國證監會統一分拆境內上市和分拆境外上市監管規則的舉措，我們對新規則體系進行了簡要介紹和評析。此外，我們專門針對境內分拆上市安排準備了系列文章，首先發布了該系列的“概覽”。
（5）中概股審計底稿是否及如何披露給境外監管機構，相關爭執已持續經年。2022年4月初，證監會會同有關部門，擬對2009年版的境外發行證券與上市相關保密和檔案管理規定進行修訂，發布了《征求意見稿》，海問為此撰寫了分析文章（中英文）。
（6）針對香港資本市場，海問評述了“SPAC上市新規則”。SPAC即“特殊目的收購公司”（一種沒有業務的現金空殼公司），是近年來較為熱門的一類資本運作模式載體。此外，我們還評述了香港聯交所擬對《上市規則》第17章進行的重大修改，該修訂擬將特定股份期權計劃和股份獎勵計劃明確涵蓋在上市監管規則之中。
（7）2022年4月初，中國人民銀行會同有關部門起草了《金融穩定法（草案征求意見稿）》，海問同事簡要介紹了其背景、出臺意義與主要內容，也延伸探討了我國金融監管體制改革趨勢（中英文）。我們注意到，2022年歲末，全國人大常委會發布了《金融穩定法（草案）》，向社會征求意見，這意味著，該法案的成法時間日漸明朗。
（8）除上述主題的專業文章外，海問資本市場業務尖兵還分工寫作了“A股IPO之路系列”“A股IPO終止（被否）案例簡報系列”和“投后管理實務系列”文章，就大家關心的IPO攔路虎問題、IPO終止（被否）實例進行了分享與評析，還就上市后認購新股及減持問題進行了針對性的介紹與點評。
資本市場與金融監管領域文章鏈接：
A股IPO之路系列
A股IPO終止（被否）案例簡報系列
投后管理實務系列
EXPERIENCE COUNTS
基金與金融產品
在基金與金融產品領域：
（1）我們解讀了公募基金行業兩個新出臺的文件。
（2）探討了金融機構聲譽風險管理規則對私募基金管理機構的啟示，提出了優化風險管理的建議。此外，我們還對私募基金代銷的幾個常見法律問題進行了辨析。
（3）在金融產品方面，我們對中國銀保監會于2022年5月發布的《保險資金委托投資管理辦法》和《關于保險資金投資有關金融產品的通知》進行了介紹，還解讀了《金融產品網絡營銷管理辦法（征求意見稿）》。
（4）近幾年，單一項目基金更受市場青睞，我們就相關項目基金的類別以及募、投、管、退各階段重點關注事宜進行了全面梳理。我們還梳理了基金備案公示案例中的6個熱點問題。此外，我們以基金實物分配股票的路徑解析及展望為切入點，分析了方方面面的考慮因素。
（5）除國內私募基金退出注意事項外，我們還以開曼豁免有限合伙企業形式的基金為例，就該類私募基金清算相關問題進行了簡要分析，以助客戶厘清盲區，未雨綢繆。
（6）它山之石，可以攻玉，我們就新加坡基金管理人的類型、申請要求、流程以及與香港資產管理牌照的對比等方面進行了簡要介紹，還分享了新加坡與香港線上私募基金平臺持牌及合規要求。
（7）這些年，ESG（環境、社會和公司治理）投資作為綠色金融體系的重要一環，愈發受到關注，我們結合國際標準和實踐，對ESG投資及ESG基金的起源、發展及現狀進行了探討，提出了我國ESG投資及ESG基金發展的建議及展望。
（8）創投基金方興未艾，海問同仁推出了創投基金實務系列，從監管體系、設立及募集、稅收、反壟斷申報、退出等方面全面呈現了創投基金的共性和特性，并最終集結成一本《創投基金實務指南》手冊，與LP智庫聯合發布，以饗讀者。
基金與金融產品領域文章鏈接：
創投基金實務系列
EXPERIENCE COUNTS
并購交易實務評析
一人行速，眾人行遠。以恰當的代價、在恰當的時機并購其他商業實體，能助力有抱負的企業發展得既快又遠。但是，如果不注意并購中的坑坑洼洼，卻可能適得其反。為此，海問專家們撰寫了并購交易實務系列文章，分別探討了并購語境下的“或有負債”及其處理、標的企業典型債務的對應處理、員工安置、特定行業目標公司數據合規風險應對及數據資產移交、涉及國資的并購交易注意事項等專題。相較于常規的投資并購項目，“重整投資”具有特殊性，就此，我們針對投資人參與重整程序收購困境企業需關注的問題及風險分享了實務經驗。
并購交易實務評析文章鏈接
EXPERIENCE COUNTS
公司法修訂草案評析
《公司法》的修訂是一件大事。我們對全國人大常委會公布的《公司法（修訂草案）》的重要規則變化進行了系列評析，包括股權交易相關規則的變化、無面額股制度的引入、規則修訂對上市公司的影響、設立類別股制度對境內股權融資市場的影響。我們還專門論及了對資本充實原則及股東出資責任的修訂，梳理了有限責任公司與股份有限公司二者的異同規則。
公司法修訂草案評析文章鏈接：
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公平競爭法與營商環境
在公平競爭法與營商環境方面：
（1）“奧運隱性營銷行為探析”一文對“搭便車”式的知識產權侵權與贊助商合法權益稀釋現象進行了分析，提出了建議。
（2）“從‘鑫牛公司訴伊利集團案’探析壟斷糾紛的可仲裁性”一文，顯示了條分縷析、行文曉暢、言簡意賅的底蘊。
（3）2022年初，我們專文回顧了2021年度的中國反壟斷立法、執法和司法進展，也回顧了該年中國外商投資安全審查領域的規則實施情況與政策發展趨勢。我們還準備了雙月度的《中國反壟斷進展》系列綜述（中英文），對立法和政策領域、執法及司法領域的動向、實踐和案例給予扼要介紹。
（4）反壟斷法修正案、反壟斷法六項配套規則（征求意見稿）發布后，我們及時進行了評介（中英文）。
（5）我們還解讀了《反不正當競爭法》的司法解釋修訂文本，介紹總結了市場監督管理總局新近公布的《反不正當競爭法（修訂草案征求意見稿）》。由于行文趣味盎然，行外人也必能會意其間。
（6）此外，海問團隊連續三年受邀撰寫錢伯斯《全球法律實務指南：廣告與市場營銷（中國篇）》（英文），我們的公眾號文章中有相關章節的目錄，完整版指南可在文章中循指示獲閱。
（7）海問團隊還受邀撰寫了CLP外匯管理制度解讀文章（英文），全文也錄于海問公眾號中。
公平競爭法與營商環境領域文章鏈接：
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數據合規與數字經濟
在數據合規與數字經濟領域：
（1）我們對修訂版的《網絡安全審查辦法》從4個角度評述了規則變化及其影響，我們還介紹了新規背景下的境外上市網絡安全審查路徑與動向。
（2）大數據時代，信息安全日益受到關注，為此，我們“短評”了個人信息跨境處理及數據安全管理認證規則，“透視”了中國版“個人信息出境標準合同”（征求意見稿），研讀闡發了《數據出境安全評估辦法》，細致解讀了個人信息出境的跨境認證新規。
（3）海問團隊還綜合介紹了中國數據合規規則的最新進展（英文），評述了修訂版的《外商投資電信企業管理規定》。
（4）此外，我們還聊了聊元宇宙和NFT（非同質化代幣）。總體而言，業務創新不能忘了監管與合規，虛擬世界也在穹頂之下。對了，我們還探討了體育領域的NFT產品在國內的發展及監管狀況，并簡要介紹了國內NFT的市場實踐與合規要點（英文）。
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勞動法
在勞動法領域：
（1）2022年，海問勞動法團隊一如既往地精心編撰《勞動法雙月報》。
（2）從一起“前員工商業秘密侵權案”切入，我們分析了可資援引的同類案件舉證思路。我們還梳理了深圳在競業限制和商業秘密保護方面的獨到規則，提示了相關影響和注意事項。
（3）從一起“程序瑕疵導致被判定屬于違法解除勞動合同”案件說起，我們建議，企業制定勞動規章制度時，應注重體系性、可操作性，尤其要注意避免各制度之間的沖突和矛盾。
（4）我們還基于最高人民法院的指導性案例，歸納出7條判斷（規則），相應地，我們給出了對應的用工實務建議。
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知識產權與科技成果轉化
近年來，知識產權與科技成果轉化越來越受重視。海問同仁基于豐富的實踐經驗與勤奮嚴謹的態度，
（1）分享了企業合作研發的知產法律問題及上市審核重點問題，介紹了發明專利申請的臨時保護規則，探討了無效程序中實用新型專利的創造性評價要點，思考了專利侵權訴訟中功能性特征的等同認定問題。
（2）疫情時代，mRNA這個專業詞匯變得不陌生。海問團隊于2022年撰寫了“mRNA訴訟案件概覽及專利布局分析”一文，并于2023年初回顧了Moderna與Arbutus之間的mRNA專利訴訟案件。
（3）我們探析了侵害商標權訴訟的若干抗辯類型，可謂道出了商標領域爭訟的“功守道”。而我們的“著作權合理使用判定中的‘三步檢驗標準’的司法適用研究”，則說出了著作權益人的“非誠勿擾”。
（4）“科技型企業的商業秘密保護”一文中的“制度建設”建議，極具實操性?！坝嬎銠C軟件相關的知識產權合規問題”上下篇，處處見真章?！懊绹耙曅袠I協會維權實踐”，則可資中國企業出海鏡鑒。
（5）“基于生態位原理探討知識產權運營平臺的建設”一文，具有跨學科融匯的意味。
（6）我們的院校科技成果商業化系列文章，意在助力學人與商人打通“任督二脈”。
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院校科技成果商業化系列
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生命科學與健康
在生命科學與健康領域：
（1）2022年初，我們的專家回顧了2021年度中國生命科學與醫療健康領域的監管規則演進（英文）。
（2）我們的“醫療健康和生命科學領域法規及監管動態”系列文章，分享了最新監管動向，時效性很強。
（3）“《人遺細則草案》九問九答”一文，有益于企業做好應對常態化檢查準備，在日常運營過程中提升自身人類遺傳資源合規水平。而“《藥品管理法實施條例》（修訂草案征求意見稿）八大熱點問題討論”一文，則直擊藥企相關人士關心的“靈魂問題”。
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EXPERIENCE COUNTS
爭議解決與域外營商
在爭議解決與域外營商方面：
（1）我們從一個再審案例入手，討論了“指導性案例”在司法實踐中的作用和意義（英文）。
（2）海問香港爭議解決團隊討論了“仲裁裁決未處理所有關鍵爭議”情形是否可作為推翻仲裁裁決的依據問題（中英文），對于在商業合同中使用多層次爭議解決條款的問題也給予了重新審視（中英文）。“國際仲裁中遇到被告缺席怎么辦”一文非常務實，“如何對香港資產采取保全措施”一文（中英文）直截了當。此外，我們還分享了普通法下的資產凍結令實務經驗。
（3）日本是中國的重要鄰國，近幾年，涉及到中國企業在日本投資的法律議題時，我們注意到，新設與注銷雙增。因此，如何在日本設立業務據點以及如何關閉注銷已在日本設立的據點，是相關企業很關心的問題。我們的日本法團隊對此進行了介紹。
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稅法
在稅法領域：
（1）我們受邀撰寫了CLP稅務領域解讀文章（英文），介紹了在中國新設企業的稅務注意事項，該文章的全文也錄于海問公眾號中。
（2）年初，我們還解讀了“基礎設施領域REITs試點稅收政策”，業內相關人士不妨一讀。
（3）經過幾個月準備，我們完成了《企業稅務合規的53個問題——事例、場景、風險應對建議》手冊，在“威科先行”平臺先行發布。在海問公眾號的同名文章中，有該手冊的目錄。
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