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根據(jù)項目經(jīng)驗及公開案例，A股IPO審核實踐中發(fā)行人常見出資瑕疵包括股東未按期足額繳納出資、繳納出資后將資金借出從而涉嫌抽逃出資、非貨幣財產(chǎn)出資涉及的未辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)、未辦理資產(chǎn)評估手續(xù)、出資比例不符合當(dāng)時《公司法》比例限制規(guī)定等，具體如下：

1、股東未按期足額繳納出資

在發(fā)行人設(shè)立及歷次股本演變過程中，可能出現(xiàn)股東未按期足額繳納出資的情況。根據(jù)《公司法》（2018修正）及相關(guān)規(guī)定，股東不按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任以及對債權(quán)人承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

在康希諾（688185.SH）案例中，發(fā)行人前身康希諾有限設(shè)立時，部分股東繳付出資的時間晚于康希諾有限章程所規(guī)定的出資期限，不符合當(dāng)時有效的中外合資經(jīng)營企業(yè)相關(guān)規(guī)定，對此，中介機構(gòu)經(jīng)核查認(rèn)為：首先各股東目前已繳付了全部出資，且經(jīng)過了會計師事務(wù)所的驗資及驗資復(fù)核；其次天津經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)商務(wù)局、天津市商務(wù)局、天津經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)（南港工業(yè)區(qū)）市場和質(zhì)量監(jiān)督管理局已出具書面證明，證明康希諾遵守相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)范性文件，不存在任何因違反有關(guān)法律法規(guī)及其他規(guī)范性文件而受到或應(yīng)受到處罰的情形，故前述股東的延期出資行為不會對該次發(fā)行造成實質(zhì)性法律障礙。

就股東未按期足額繳納出資的瑕疵，結(jié)合項目經(jīng)驗和相關(guān)案例，建議可以考慮如下解決路徑：(i) 股東足額補繳出資；(ii) 驗資機構(gòu)進(jìn)行驗資；(iii) 發(fā)行人其他股東出具確認(rèn)函，確認(rèn)不存在糾紛且不追究責(zé)任；(iv) 由主管部門出具相關(guān)的證明，確認(rèn)不構(gòu)成重大違法行為且不存在（重大）行政處罰。

2、股東涉嫌抽逃出資

在發(fā)行人設(shè)立及歷次股本演變過程中，亦可能存在股東在繳納出資后將相關(guān)出資資金借出的情況，從而可能涉嫌抽逃出資。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（2020修正）的規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

在華安鑫創(chuàng)（300928.SZ）案例中，發(fā)行人前身華安有限由3名自然人共同出資設(shè)立；相關(guān)出資資金均從北京富國天成商貿(mào)有限公司（以下簡稱“富國天成”）借貸而來，且股東在驗資完畢后立即以股東借款形式將出資資金從華安有限轉(zhuǎn)回富國天成。對此，在A股IPO審核中，交易所對相關(guān)抽回出資行為是否構(gòu)成抽逃出資，以及歸還借款情況（包括還款時點、資金來源、計息情況等）進(jìn)行了詢問。

在該案例中，中介機構(gòu)認(rèn)為，（1）根據(jù)當(dāng)時有效的《國家工商行政管理總局關(guān)于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復(fù)》等相關(guān)規(guī)定，該抽回出資的行為不構(gòu)成抽逃出資；（2）3名自然人股東已將借款償付完畢，且支付了相應(yīng)的利息，華安有限及發(fā)行人報告期內(nèi)的持續(xù)經(jīng)營未因股東向華安有限借款用以償還個人債務(wù)的事宜受到不利影響；（3）會計師已出具驗資復(fù)核報告，對華安有限設(shè)立時的出資進(jìn)行了復(fù)核審驗；（4）北京工商局通州分局、北京通州區(qū)國稅局第一稅務(wù)所等相關(guān)部門已出具針對發(fā)行人的無違法違規(guī)證明；（5）發(fā)行人后續(xù)其他新進(jìn)股東均已知悉該等情形，且對前述事實予以確認(rèn)；（6）針對該借款情形，3名自然人股東均已出具兜底承諾。故該等行為不構(gòu)成股東抽逃出資行為，不構(gòu)成重大違法行為，亦不會對該次發(fā)行上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

就股東涉嫌抽逃出資的瑕疵，結(jié)合項目經(jīng)驗和相關(guān)案例，建議可以考慮如下解決路徑：(i) 股東盡早歸還自公司出借的資金并視情況支付相應(yīng)利息；(ii) 由會計師進(jìn)行驗資復(fù)核；(iii) 發(fā)行人的其他股東出具確認(rèn)函，確認(rèn)不存在糾紛并不追究責(zé)任；(iv) 由借款股東出具兜底承諾函；(v) 由主管部門出具相關(guān)的證明，確認(rèn)不構(gòu)成重大違法行為且不存在（重大）行政處罰。

3、非貨幣財產(chǎn)出資相關(guān)問題

發(fā)行人設(shè)立及歷次股本演變過程中若存在股東以非貨幣財產(chǎn)出資的情況時，審核部門會關(guān)注其是否辦理財產(chǎn)權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)的問題。

在哈焊華通（301137.SZ）案例中，發(fā)行人前身華通有限設(shè)立時，股東武進(jìn)集裝箱制造廠以廠房作價投入華通有限；武進(jìn)集裝箱制造廠用于出資的上述廠房在出資時未進(jìn)行評估，且雖交付使用但未辦理變更登記，該廠房已于2013年在發(fā)行人進(jìn)行改擴建時拆除。為解決上述出資瑕疵事項，發(fā)行人于2021年召開股東大會通過了關(guān)于股東變更部分出資形式的議案，對公司設(shè)立時出資中上述廠房作價的部分由實物出資變更為貨幣出資，由武進(jìn)集裝箱制造廠股份制改造后的相關(guān)主要股東向公司繳納對應(yīng)的現(xiàn)金，并由驗資機構(gòu)驗資，此外，公司及其他股東確認(rèn)，不存在與上述出資事項有關(guān)的糾紛或潛在糾紛。

就股東非貨幣財產(chǎn)出資未辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)涉及的出資瑕疵，結(jié)合項目經(jīng)驗及相關(guān)案例，建議可以考慮如下解決路徑：(i) 盡早辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移手續(xù)，或者經(jīng)內(nèi)部決策程序后，變更出資形式為貨幣出資；(ii) 由會計師進(jìn)行驗資或驗資復(fù)核；(iii) 發(fā)行人其他股東出具確認(rèn)函，確認(rèn)不存在糾紛；(iv) 由主管部門出具相關(guān)的證明，確認(rèn)不構(gòu)成重大違法行為且不存在（重大）行政處罰。

發(fā)行人設(shè)立及歷次股本演變過程中若存在股東以非貨幣財產(chǎn)出資的情況時，審核部門還會關(guān)注其是否辦理資產(chǎn)評估手續(xù)的問題。

在合力科技（603917.SH）案例中，發(fā)行人前身合力有限設(shè)立時，3名自然人股東以象山縣模型廠全部凈資產(chǎn)出資的財產(chǎn)未履行資產(chǎn)評估、驗資手續(xù)。在A股IPO審核中，證監(jiān)會對未履行資產(chǎn)評估、驗資手續(xù)的原因，出資程序是否存在瑕疵，是否符合當(dāng)時法律法規(guī)等事項進(jìn)行了詢問。就此，中介機構(gòu)認(rèn)為，盡管存在前述程序瑕疵，但發(fā)行人后續(xù)聘請評估機構(gòu)和驗資機構(gòu)對合力有限設(shè)立時凈資產(chǎn)出資情況進(jìn)行了追溯評估和驗資復(fù)核，且作為出資的象山縣模型廠凈資產(chǎn)賬面價值及評估值均超過其應(yīng)履行的出資義務(wù)，該等股東出資足額、到位。

就股東非貨幣財產(chǎn)出資未辦理資產(chǎn)評估手續(xù)涉及的出資瑕疵，結(jié)合項目經(jīng)驗及相關(guān)案例，建議可以考慮如下解決路徑：(i) 進(jìn)行追溯評估；或者經(jīng)內(nèi)部決策程序后，變更出資形式為貨幣出資；(ii) 由會計師進(jìn)行驗資或驗資復(fù)核；(iii) 發(fā)行人其他股東出具確認(rèn)函，確認(rèn)不存在糾紛；(iv) 由主管部門出具相關(guān)的證明，確認(rèn)不構(gòu)成重大違法行為且不存在（重大）行政處罰。

在2014年3月1日前（即在《公司法》2013年修正前），《公司法》對于非貨幣財產(chǎn)出資比例有相關(guān)的要求；發(fā)行人設(shè)立及歷次股本演變過程中若存在股東以非貨幣財產(chǎn)出資的情況時，可能會出現(xiàn)非貨幣財產(chǎn)出資比例不符合法定要求的情況。

在帥豐電器（605336.SH）案例中，發(fā)行人前身在2010年實物增資后出現(xiàn)貨幣出資金額占公司注冊資本的比例為29.42％，未達(dá)到當(dāng)時《公司法》要求的貨幣出資占比不低于30%的要求。對此，中介機構(gòu)經(jīng)核查認(rèn)為，（1）發(fā)行人該次實物出資真實，出資作價金額經(jīng)專業(yè)評估機構(gòu)評估，并經(jīng)驗資機構(gòu)驗資，不存在虛假出資、出資不實的情形。同時，貨幣出資金額占公司注冊資本的比例較當(dāng)時適用的《公司法》規(guī)定的比例僅低0.58％，出資瑕疵的情形較輕；（2）發(fā)行人股東在2014年9月以貨幣方式增資2000萬元，消除了前述出資比例瑕疵，增加了公司貨幣出資比例。在前述出資比例存在瑕疵期間，發(fā)行人未發(fā)生流動性風(fēng)險并導(dǎo)致對公司債務(wù)履行造成重大影響或出現(xiàn)其他經(jīng)營風(fēng)險的情形，也未因此導(dǎo)致與股東、公司債權(quán)人發(fā)生爭議或糾紛的情形；（3）《公司法》在2013年修正后，刪除了原《公司法》關(guān)于貨幣出資比例的規(guī)定，發(fā)行人前述出資瑕疵的情形據(jù)此得以消除；（4）發(fā)行人實物增資導(dǎo)致的出資比例瑕疵情形距今已近十年，根據(jù)《行政處罰法》的規(guī)定，違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰；（5）發(fā)行人實際控制人就此出具了兜底承諾函。因此，中介機構(gòu)認(rèn)為該等情形不構(gòu)成發(fā)行人目前合法存續(xù)的障礙，不會對發(fā)行人本次發(fā)行并上市構(gòu)成實質(zhì)性障礙。

就股東非貨幣財產(chǎn)出資比例不符合法定要求的出資瑕疵，結(jié)合項目經(jīng)驗及相關(guān)案例，建議可以考慮如下解決路徑：(i) 核查發(fā)行人后續(xù)增資中是否可以消除出資比例瑕疵的情形；(ii) 核查該等出資比例瑕疵是否對發(fā)行人經(jīng)營造成風(fēng)險；(iii) 從公司法在2013年修正后不再對出資比例作出限制的角度進(jìn)行論證；(iv) 由發(fā)行人瑕疵出資股東或控股股東及實際控制人作出兜底承諾；(v) 由主管部門出具相關(guān)的證明，確認(rèn)不構(gòu)成重大違法行為且不存在（重大）行政處罰。

三、小結(jié)

根據(jù)相關(guān)規(guī)定、項目經(jīng)驗及相關(guān)案例，A股IPO項目中涉及的發(fā)行人股東出資瑕疵問題結(jié)合具體情況可以考慮如下解決路徑：

● 相關(guān)股東補足出資。無論是以貨幣出資還是以非貨幣財產(chǎn)出資，都應(yīng)保證上市申報前已足額繳納、公司資本充足；

● 聘請有資質(zhì)的評估機構(gòu)和會計師進(jìn)行追溯評估或者補充驗資、復(fù)核驗資；

● 由出資瑕疵股東、發(fā)行人控股股東/實際控制人等相關(guān)方出具兜底承諾函，承諾足額補償因此給發(fā)行人造成的任何損失；

● 發(fā)行人的其他股東出具確認(rèn)函，確認(rèn)不追究責(zé)任且不存在糾紛或潛在糾紛；

● 由相關(guān)政府部門出具相關(guān)的證明，確認(rèn)該等出資瑕疵情形不構(gòu)成重大違法行為且不涉及（重大）行政處罰。

* 吳紹權(quán)和馬銳亦對本文提供了寶貴建議