一本色道久久综合亚洲精品高清_亚洲第一毛片_国内在线观看一区二区三区_午夜精品国产_欧美午夜视频在线_99精品久久_性刺激综合网_欧美日韩一区二区视频在线 _国产一区二区三区四区hd_在线观看一区欧美

隨著《中華人民共和國(guó)個(gè)人信息保護(hù)法》（以下簡(jiǎn)稱“《個(gè)保法》”）的生效和實(shí)施，考慮到盡職調(diào)查過程中可能不可避免地涉及到員工個(gè)人信息甚至敏感個(gè)人信息的處理，交易各方應(yīng)注意確保盡職調(diào)查過程遵守個(gè)人信息保護(hù)與數(shù)據(jù)合規(guī)的相關(guān)要求。

(1)勞動(dòng)盡職調(diào)查中可能涉及的個(gè)人信息和個(gè)人信息處理行為：

在《個(gè)保法》項(xiàng)下，“個(gè)人信息”被定義為“以電子或者其他方式記錄的與已識(shí)別或者可識(shí)別的自然人有關(guān)的各種信息，不包括匿名化處理后的信息”。因此，《個(gè)保法》涵蓋的“個(gè)人信息”非常寬泛，只要可以識(shí)別或關(guān)聯(lián)到特定自然人，一般而言就很可能被認(rèn)定為個(gè)人信息。勞動(dòng)領(lǐng)域盡職調(diào)查的實(shí)踐中，員工姓名、部分維度的工資獎(jiǎng)金、期權(quán)股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)安排、個(gè)人簡(jiǎn)歷以及個(gè)人在工作中產(chǎn)生的、且與個(gè)人相關(guān)聯(lián)的信息，都可能是經(jīng)常容易涉及到的個(gè)人信息。

《個(gè)保法》規(guī)管的“個(gè)人信息處理行為”則包括“個(gè)人信息的收集、存儲(chǔ)、使用、加工、傳輸、提供、公開、刪除等”。據(jù)此，在并購(gòu)交易的勞動(dòng)盡職調(diào)查中（如前文1.1部分所述），較有可能涉及到員工個(gè)人信息的處理。例如，對(duì)員工個(gè)人信息進(jìn)行收集后，根據(jù)法律盡職調(diào)查目的進(jìn)行審閱，進(jìn)行一定的匯總、整理、編輯，并且進(jìn)行保存，種種該等行為都屬于勞動(dòng)盡職調(diào)查中的個(gè)人信息處理活動(dòng)。

(2)交易各方向第三方共享及提供員工個(gè)人信息應(yīng)注意法定界限和要求：在盡職調(diào)查過程中，賣方或目標(biāo)公司向買方提供數(shù)據(jù)、交易各方與其外部顧問分享數(shù)據(jù)等情況均涉及到向第三方提供個(gè)人信息問題。在《個(gè)保法》項(xiàng)下，涉及向第三方共享及提供個(gè)人信息的情形，包括“向其他個(gè)人信息處理者提供個(gè)人信息”（第二十三條）和“委托第三方處理個(gè)人信息”（第二十一條）這兩種。前者原則上需要充分告知并獲得信息主體的單獨(dú)同意，但是后者存在不需要獲得信息主體單獨(dú)同意的空間（前提是真實(shí)構(gòu)成《個(gè)保法》規(guī)定的委托處理關(guān)系，例如受托人應(yīng)按照與委托人約定的目的和方式等處理個(gè)人信息，且委托人應(yīng)對(duì)受托人的信息處理活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督）。“個(gè)人信息處理者”在《個(gè)保法》中的定義為“在個(gè)人信息處理活動(dòng)中自主決定處理目的、處理方式的組織、個(gè)人”。通常理解，如賣方或目標(biāo)公司將員工個(gè)人信息提供給買方，將被視為向其他個(gè)人信息處理者提供；如果交易主體將相關(guān)個(gè)人信息提供給其自身委托的顧問機(jī)構(gòu)，則有更充實(shí)的依據(jù)主張構(gòu)成委托處理。

根據(jù)上述規(guī)則，并購(gòu)交易中，賣方或目標(biāo)公司向買方（及買方顧問）提供員工的個(gè)人信息時(shí)，需要充分告知并獲得個(gè)人信息主體的單獨(dú)同意。

另外也需注意，在盡職調(diào)查階段，并購(gòu)交易往往處于嚴(yán)格保密狀態(tài)，如果為滿足取得個(gè)人同意的要求，向大量員工透露信息傳輸目的，可能導(dǎo)致交易信息對(duì)外泄露和對(duì)員工穩(wěn)定性的影響。

基于上述法律和商業(yè)考慮，在盡職調(diào)查階段，建議原則上盡量避免向交易相對(duì)方提供員工的個(gè)人信息。

如因勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)簽等情形，員工愿意與新的用人單位就新勞動(dòng)合同簽署事宜進(jìn)行接洽的，如果員工向新單位提供簽約及履約需要的個(gè)人信息，屬于員工的主動(dòng)提供。在這一場(chǎng)景下，可能可以適用《個(gè)保法》第十三條第（二）項(xiàng)規(guī)定的可以豁免取得個(gè)人同意的情形（即“為訂立、履行個(gè)人作為一方當(dāng)事人的合同所必需，或者按照依法制定的勞動(dòng)規(guī)章制度和依法簽訂的集體合同實(shí)施人力資源管理所必需”），而無(wú)需取得個(gè)人的單獨(dú)同意，但需注意應(yīng)將信息范圍限定于新的用人單位主體。

(3)跨境傳輸員工數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)符合法定條件并遵守法定要求：在跨國(guó)并購(gòu)交易中，如果目標(biāo)公司在盡職調(diào)查中將員工個(gè)人信息提供給海外收購(gòu)方，除了上述向第三方提供個(gè)人信息的要求之外，還可能額外引發(fā)跨境傳輸個(gè)人信息的法律風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《個(gè)保法》的相關(guān)規(guī)定，向境外傳輸個(gè)人信息需要滿足一定的實(shí)體和程序條件，且需要向員工告知信息接收方的身份和接收目的，并取得員工的同意。如果處理的數(shù)據(jù)達(dá)到一定數(shù)量，還可能需要通過國(guó)家網(wǎng)信部門組織的安全評(píng)估。為并購(gòu)盡職調(diào)查目的而履行上述法律要求，在實(shí)踐中并不具有較高的可行性，因此建議將員工個(gè)人信息保留在中國(guó)境內(nèi)，交由收購(gòu)方的境內(nèi)人員進(jìn)行處理。

總體而言，《個(gè)保法》的出臺(tái)對(duì)人力資源盡職調(diào)查過程中買方、賣方、目標(biāo)公司的個(gè)人信息收集和提供提出了新的挑戰(zhàn)，需要給予特別關(guān)注。我們建議交易各方可視情況采取如下措施，以防止引發(fā)數(shù)據(jù)保護(hù)方面的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)：

(1)建議各方與自身委托的顧問機(jī)構(gòu)訂立完善的數(shù)據(jù)保護(hù)約定/條款（例如禁止進(jìn)一步對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行轉(zhuǎn)委托處理），并對(duì)顧問機(jī)構(gòu)受托處理個(gè)人信息的活動(dòng)（如有）進(jìn)行監(jiān)督。

(2)盡職調(diào)查文件清單所要求提供的文件應(yīng)盡量避免涉及一般員工的個(gè)人信息。關(guān)于薪酬、司齡、崗位等方面信息需求，不必細(xì)化到具體員工，可以提供概括性、總結(jié)性信息，如目標(biāo)公司月度總用工成本、全體員工平均薪酬水平、平均司齡、員工數(shù)量和工作地點(diǎn)的對(duì)應(yīng)信息等。

(3)各方達(dá)成共識(shí)，在買方或目標(biāo)公司在向賣方（及其顧問）提供盡職調(diào)查資料前，應(yīng)進(jìn)行內(nèi)部篩查和評(píng)估。如提供的資料（例如勞動(dòng)相關(guān)協(xié)議）涉及具體人員的，建議進(jìn)行脫敏處理（例如隱藏員工姓名、證件號(hào)、金融賬戶等個(gè)人信息），并在對(duì)外提供給買方時(shí)，在隱藏上述信息的基礎(chǔ)上，將具體條目的身份信息（已隱藏，但條目順序仍在）與其他信息之間的順序和對(duì)應(yīng)關(guān)系進(jìn)一步打亂，以盡量起到匿名化或近似于匿名化的效果。

(4)對(duì)于關(guān)鍵人員而言，買方可能在盡職調(diào)查中需要了解其個(gè)人履歷、相關(guān)勞動(dòng)協(xié)議簽署、薪酬水平等情況。實(shí)踐中，對(duì)于特別關(guān)鍵的人員，往往有機(jī)會(huì)安排線下或線上的單獨(dú)訪談，在訪談中，可以考慮對(duì)關(guān)鍵人員說(shuō)明買方收集其個(gè)人信息的大致種類、目的、是否會(huì)出境等要素，并尋求關(guān)鍵人員的同意。

(5)在跨境交易中，建議將可能涉及個(gè)人信息的數(shù)據(jù)保留在中國(guó)境內(nèi)的團(tuán)隊(duì)進(jìn)行處理，以避免對(duì)個(gè)人信息出境的特殊限制。

(6)站在買方視角，可以考慮在交易初始溝通階段發(fā)出的保密協(xié)議中，放入相對(duì)完整的個(gè)人信息收集條款，請(qǐng)賣方對(duì)盡職調(diào)查過程中提供的個(gè)人信息已經(jīng)獲得適當(dāng)授權(quán)作出一定的陳述保證。

2.合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和評(píng)估；勞動(dòng)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)的處理

合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和評(píng)估是勞動(dòng)領(lǐng)域盡職調(diào)查的核心目的之一。在盡職調(diào)查和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的基礎(chǔ)上，交易雙方對(duì)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行責(zé)任劃分，建立整改和合規(guī)保障機(jī)制，買方在交易完成后也將持續(xù)地監(jiān)測(cè)、控制合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

2.1 合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和評(píng)估

在盡職調(diào)查過程中，常見的勞動(dòng)法合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)可以分為如下幾個(gè)方面：

(1)用工結(jié)構(gòu)：目標(biāo)公司是否存在勞務(wù)外包行為不合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)、勞務(wù)派遣員工是否符合法定比例和崗位要求、外籍員工是否具備有效工作許可，以及是否存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系、多主體混同用工、非全日制用工不合規(guī)等問題。

(2)用工協(xié)議：目標(biāo)公司是否存在未簽訂書面勞動(dòng)合同的情況、勞動(dòng)合同及其他協(xié)議內(nèi)容是否合法有效、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的簽署范圍和條款內(nèi)容是否合法有效等。

(3)薪酬和福利待遇：目標(biāo)公司是否存在未及時(shí)足額發(fā)放勞動(dòng)報(bào)酬（含加班費(fèi)）、未遵守最低工資標(biāo)準(zhǔn)、未足額代扣代繳個(gè)人所得稅、未進(jìn)行社保登記、不繳或少繳社會(huì)保險(xiǎn)或住房公積金、是否存在社保公積金繳納主體與用工主體不一致（例如通過第三方“掛靠”代繳社保）、是否存在工作時(shí)間和假期執(zhí)行上的違法風(fēng)險(xiǎn)等。

(4)勞動(dòng)人事規(guī)章制度：目標(biāo)公司的規(guī)章制度是否存在未經(jīng)過民主程序或者未公示告知員工的情況、規(guī)章制度的實(shí)體內(nèi)容上是否合法有效、是否存在對(duì)公司保護(hù)明顯不足之處等。

(5)用工保護(hù)：目標(biāo)公司是否存在違法延長(zhǎng)勞動(dòng)者工作時(shí)間、扣押勞動(dòng)者財(cái)物、使用未滿十六周歲未成年人、就業(yè)歧視、違反女職工保護(hù)規(guī)定、未提供職業(yè)危害防護(hù)等問題。

在合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別的基礎(chǔ)上，買方需進(jìn)一步評(píng)估合規(guī)瑕疵可能導(dǎo)致監(jiān)管處罰、勞動(dòng)爭(zhēng)議、財(cái)務(wù)損失和聲譽(yù)損失等風(fēng)險(xiǎn)的概率和大小，以及對(duì)目標(biāo)公司、標(biāo)的資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)影響的程度。

勞動(dòng)合規(guī)問題的法律后果可能較大，但一般并不會(huì)立刻顯現(xiàn)，有些僅在特定情形下會(huì)導(dǎo)致法律后果的發(fā)生。法律后果的嚴(yán)重程度也受交易后員工流動(dòng)性、訴訟時(shí)效等因素的影響。這些或然性和不確定性使得交易各方較難準(zhǔn)確量化相關(guān)損失和成本，不過交易各方仍然可以整體上評(píng)估風(fēng)險(xiǎn)敞口的大小，這往往是可行并且必要的。

在風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別和評(píng)估的基礎(chǔ)上，買方應(yīng)考慮收購(gòu)?fù)瓿汕盎蛑竽軌虿扇〉暮弦?guī)改進(jìn)措施，同時(shí)在交易文件中進(jìn)行歷史風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任的切分，并建立責(zé)任承擔(dān)的保障機(jī)制。

2.2 合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)切割和成本分?jǐn)?/strong>

并購(gòu)交易中，勞動(dòng)法合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的切割和成本的分?jǐn)偪梢杂山灰赘鞣竭M(jìn)行商業(yè)約定，不必然與勞動(dòng)法律關(guān)系下的責(zé)任承擔(dān)一致。

(1)資產(chǎn)并購(gòu)交易中，用工責(zé)任和成本的切割多以勞動(dòng)關(guān)系解除日為界，但也存在例外情形

● 用工責(zé)任劃分原則：以轉(zhuǎn)移員工和轉(zhuǎn)出單位的勞動(dòng)關(guān)系解除日為界限，解除日前的用人單位責(zé)任和相應(yīng)成本將歸于人員轉(zhuǎn)出單位/賣方；接收單位/買方承擔(dān)解除日之后的用工責(zé)任和相應(yīng)用工成本。賣方通常會(huì)希望員工在與其解除勞動(dòng)關(guān)系的相關(guān)協(xié)議中，能夠明確與賣方并無(wú)糾紛，免除其此前對(duì)員工可能負(fù)有的責(zé)任。

● 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金支付義務(wù)：如果是采取買斷司齡的方案，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹Ц读x務(wù)（金額、支付主體、時(shí)點(diǎn)、條件等）需要在交易雙方之間、以及交易雙方與員工之間進(jìn)行明確約定。

● 司齡相關(guān)責(zé)任：如果采取繼承司齡的方案，涉及到與司齡相關(guān)的爭(zhēng)議，例如未來(lái)被解除時(shí)主張之前司齡的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或累積司齡（含繼承部分）已滿10年的員工要求訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同等，由于轉(zhuǎn)出單位的司齡已經(jīng)累積到接收單位，在司法實(shí)踐中，接收單位被要求直接承擔(dān)相關(guān)用人單位責(zé)任（例如支付補(bǔ)償金或訂立無(wú)固定期限合同）的可能性較高。交易雙方應(yīng)在交易方案中考慮到接收單位可能承擔(dān)的這部分額外的用工成本。

● 勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移日的確定：通常而言，從商業(yè)和財(cái)務(wù)角度，勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移日一般與資產(chǎn)轉(zhuǎn)移日（即交易交割日）保持一致。但如果出現(xiàn)一些特殊情況（例如接收單位未完成社保開戶等人員接收的準(zhǔn)備工作），導(dǎo)致人員勞動(dòng)關(guān)系的轉(zhuǎn)移與資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時(shí)點(diǎn)不同步，則出于保證業(yè)務(wù)持續(xù)性的目的，雙方有可能通過商業(yè)協(xié)議的方式暫時(shí)性地向?qū)Ψ教峁┨囟ǚ?wù)。這種暫時(shí)性安排的合規(guī)性，以及其中勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)的切分和成本承擔(dān)，需要雙方進(jìn)行專門的考量和約定。

(2)股權(quán)并購(gòu)交易中，通常將并購(gòu)交易交割日作為界限，切分買賣雙方責(zé)任，但存在例外情形

● 用工責(zé)任劃分原則：常規(guī)的股權(quán)并購(gòu)交易并不涉及勞動(dòng)關(guān)系的轉(zhuǎn)移，與人員相關(guān)的用工風(fēng)險(xiǎn)、責(zé)任、后果自始至終由同一用人單位直接承擔(dān)。不過，從交易角度來(lái)看，該用人單位直接承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和后果等由股東最終承受。因此，在股權(quán)并購(gòu)交易中，買賣雙方經(jīng)常將交易交割日作為相關(guān)責(zé)任和成本的分界點(diǎn)，與股權(quán)權(quán)益歸屬的轉(zhuǎn)移時(shí)點(diǎn)一致。

● 涉及員工轉(zhuǎn)移的特殊情況：在股權(quán)并購(gòu)交易中，如果買賣雙方?jīng)Q定在交割之前或之后根據(jù)業(yè)務(wù)重組需求進(jìn)行相關(guān)人員轉(zhuǎn)移，這類情況下的風(fēng)險(xiǎn)切割和成本分?jǐn)偼ǔ８鼮閺?fù)雜，交易文件中應(yīng)該盡可能地予以明確約定。

勞動(dòng)合規(guī)的風(fēng)險(xiǎn)切割和成本分?jǐn)偠紝⒃诮灰孜募畜w現(xiàn)。交易雙方及其顧問可能會(huì)就勞動(dòng)合規(guī)相關(guān)的陳述保證以及披露的范圍進(jìn)行談判，條款表述的每個(gè)細(xì)節(jié)都可能影響合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)的最終承擔(dān)。交易雙方還會(huì)就重大不合規(guī)事項(xiàng)如何處理以及完成時(shí)點(diǎn)進(jìn)行談判，這將影響交易確定性。買方一般還會(huì)要求賣方就勞動(dòng)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行特殊賠償，以解決已經(jīng)識(shí)別的特定合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)甚至是一般性風(fēng)險(xiǎn)。

3.交易后員工管理體系的調(diào)整和優(yōu)化

無(wú)論是股權(quán)交易還是資產(chǎn)交易，交割后買方通常需要對(duì)目標(biāo)公司或者轉(zhuǎn)移人員所適用的規(guī)章制度和用工文件進(jìn)行改進(jìn)和整合。

3.1 股權(quán)交易后員工管理體系的調(diào)整

基于股權(quán)交易的特點(diǎn)，交割后買方更側(cè)重于對(duì)目標(biāo)公司整體勞動(dòng)管理體系、規(guī)章制度的優(yōu)化，調(diào)整的方向通常包括：（1）將交割前未糾正的不合規(guī)、不合理、不具有操作性的內(nèi)容進(jìn)行優(yōu)化處理；（2）為了統(tǒng)一管理的需要，向買方自己的勞動(dòng)用工政策進(jìn)行靠攏，甚至直接在目標(biāo)公司落地執(zhí)行買方的勞動(dòng)用工管理體系和政策。

在操作層面和節(jié)奏把握上，需要注意滿足法定的程序（例如可能涉及勞動(dòng)合同的變更、規(guī)章制度的修訂等），也需要在方案設(shè)計(jì)和溝通口徑上考慮員工的接受度和穩(wěn)定性。勞動(dòng)合同的變更需要與員工協(xié)商一致，且應(yīng)當(dāng)采用書面形式。規(guī)章制度的修訂，應(yīng)注意需在用人單位（即目標(biāo)公司）內(nèi)部完整履行《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定的民主公示程序，并保留相關(guān)證據(jù)，以避免效力上的瑕疵。

3.2 資產(chǎn)交易后的員工管理體系的調(diào)整

資產(chǎn)交易后，買方需要更多地考慮如何將轉(zhuǎn)移人員納入接收單位/買方的現(xiàn)有人力資源管理體系中。在勞動(dòng)關(guān)系轉(zhuǎn)移過程中，為了提高轉(zhuǎn)移人員的轉(zhuǎn)移意愿，買方一般會(huì)承諾員工其轉(zhuǎn)移后的薪酬和福利待遇水平不會(huì)實(shí)質(zhì)低于轉(zhuǎn)移前的水平，甚至做出向上調(diào)整的承諾，還可能同時(shí)提供與轉(zhuǎn)移相關(guān)的特別激勵(lì)（例如額外的獎(jiǎng)金）。將轉(zhuǎn)移人員并入現(xiàn)有人力資源體系和制度，特別是薪酬和福利待遇體系，一方面需要確保滿足已向轉(zhuǎn)移人員做出的承諾，一方面也需要綜合考慮買方體系內(nèi)的平衡，避免引發(fā)企業(yè)內(nèi)部的公平性問題。

在操作層面，上述體系整合事項(xiàng)需要在并購(gòu)交易初期即做好全面考慮，例如補(bǔ)償和激勵(lì)方案的設(shè)計(jì)、在新勞動(dòng)合同中的定崗定薪、需要簽署競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的人員范圍、是否要在簽約時(shí)一并確認(rèn)新用人單位/買方的員工手冊(cè)等制度等。

4.結(jié)語(yǔ)

勞動(dòng)法問題對(duì)并購(gòu)交易可能產(chǎn)生重要影響，其本身具有隱蔽性和復(fù)雜性，關(guān)系多方權(quán)益，需要交易律師在盡職調(diào)查、交易條款設(shè)計(jì)、項(xiàng)目實(shí)施落地等環(huán)節(jié)有全面的思考和較為豐富的經(jīng)驗(yàn)。在本次并購(gòu)交易實(shí)務(wù)系列文章中，我們分上下兩篇（上篇見《并購(gòu)中的員工安置及其他勞動(dòng)法問題（上）》）嘗試對(duì)員工安置、盡職調(diào)查、勞動(dòng)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)切分等典型問題進(jìn)行了共性的梳理與總結(jié)。實(shí)踐中，買賣雙方應(yīng)根據(jù)交易背景、交易各方的商業(yè)訴求、目標(biāo)公司人員具體情況、人員安置需求等因素進(jìn)行綜合分析和設(shè)計(jì)，力求更好實(shí)現(xiàn)交易目標(biāo)以及標(biāo)的業(yè)務(wù)的穩(wěn)定發(fā)展。