“創(chuàng)業(yè)投資”最早起源于美國，美國風險投資協(xié)會（NVCA, National Venture Capital Association) 將創(chuàng)業(yè)投資定義為由創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)投入到新興、迅速發(fā)展、具有巨大競爭潛力的企業(yè)中的一種權(quán)益資本。創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)在美國已有近70年歷史，其孵化并支持的獨角獸上市公司在股市市值占比已超過50%。20世紀80年代，創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)進入中國，國家科委和財政部聯(lián)合幾家股東于1986年共同投資設(shè)立了中國創(chuàng)業(yè)風險投資公司，成為我國大陸第一家專營風險投資的股份制公司。歷經(jīng)30余年的發(fā)展，中國的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（“創(chuàng)投企業(yè)”）培育的獨角獸上市公司，在股市市值占比已達到約35%1。創(chuàng)投行業(yè)為創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展提供了重要的資本力量，在促進創(chuàng)業(yè)、培育新動能、帶動就業(yè)等方面發(fā)揮著至關(guān)重要的作用，其健康的生態(tài)不僅有利于行業(yè)自身發(fā)展，更能有效引導和推動整個社會創(chuàng)新。
自2004年國務院頒布《國務院關(guān)于投資體制改革的決定》以來，國家及各級政府出臺了一系列創(chuàng)業(yè)投資相關(guān)的監(jiān)管規(guī)定及鼓勵政策，引導和鼓勵各類市場主體支持及投資未上市成長性、創(chuàng)新性創(chuàng)業(yè)企業(yè)。創(chuàng)業(yè)投資基金（“創(chuàng)投基金”）作為創(chuàng)業(yè)投資活動的重要參與主體，如何滿足相關(guān)的監(jiān)管要求及條件，靈活運用創(chuàng)業(yè)投資的鼓勵扶持政策，已成為創(chuàng)投行業(yè)一個共同關(guān)注的熱點話題。
結(jié)合海問多年對私募股權(quán)投資基金、PE/VC行業(yè)監(jiān)管規(guī)則的理解及豐富的實踐經(jīng)驗，我們將在《創(chuàng)投基金實務指南》系列文章中，詳細解析創(chuàng)投基金的界定標準、資金募集、運營管理、項目投資及退出等環(huán)節(jié)涉及的監(jiān)管規(guī)定及鼓勵政策，助您輕松駕馭創(chuàng)投基金生命周期中可能遇到的各項法律及合規(guī)問題，在創(chuàng)投行業(yè)披荊斬棘，所向披靡。
專題一 創(chuàng)投基金的監(jiān)管體系
一、 創(chuàng)投基金發(fā)展現(xiàn)狀
根據(jù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“基金業(yè)協(xié)會”）發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示2，截至2021年12月30日，私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人共15,012家，在管基金數(shù)量為44,951只，總規(guī)模超12.7萬億元人民幣。其中：
（1） 已在基金業(yè)協(xié)會備案的存續(xù)創(chuàng)投基金共14,510只，總規(guī)模超2.2萬億元人民幣，平均單只創(chuàng)投基金規(guī)模為1.6億元人民幣；
（2） 已在基金業(yè)協(xié)會備案的存續(xù)私募股權(quán)投資基金共30,801只，總規(guī)模超10.5萬億元人民幣，平均單只私募股權(quán)投資基金規(guī)模為3.41億元人民幣。
2021年新備案創(chuàng)投基金數(shù)量為4,517只，同比增長72.14%；新備案創(chuàng)投基金規(guī)模為2,230.95億元人民幣，同比增長31.84%。創(chuàng)投基金數(shù)量與規(guī)模均快速增長，增幅明顯，成為股權(quán)投資市場中的核心力量。
對比美國SEC公布的VC/PE行業(yè)數(shù)據(jù)，中國私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人的數(shù)量是美國的6倍，管理基金數(shù)量是美國2.7倍，管理總規(guī)模約為美國0.4倍，單只創(chuàng)投基金的規(guī)模僅是美國的0.2倍。同時，超過60%的中國創(chuàng)投基金管理人是在管理其第一期基金。從中美數(shù)據(jù)比較來看，國內(nèi)的創(chuàng)投基金管理人雖然數(shù)量眾多，但管理規(guī)模相對較小，管理經(jīng)驗相對較少，專業(yè)性有待提升3。
二、 創(chuàng)投基金的監(jiān)管體系
為支持創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)的發(fā)展，國務院在頂層設(shè)計層面提出了一系列扶持創(chuàng)業(yè)投資的鼓勵政策：
為響應國務院的號召，相關(guān)行業(yè)監(jiān)管部門/行業(yè)自律組織紛紛出臺了與創(chuàng)業(yè)投資相關(guān)的監(jiān)管規(guī)定及鼓勵政策。對于創(chuàng)投基金，主要受制于下述監(jiān)管部門/行業(yè)自律組織的管理：
（1） 國家發(fā)展和改革委員會（“發(fā)改委”）及地方發(fā)改部門：負責制定促進創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)發(fā)展的政策及創(chuàng)投企業(yè)的認定標準與規(guī)范；
（2） 中國證券監(jiān)督管理委員會（“證監(jiān)會”）及其派出機構(gòu)：負責認定創(chuàng)投基金的主體資格及其退出上市公司相關(guān)優(yōu)惠條件；
（3） 基金業(yè)協(xié)會：負責創(chuàng)投基金的日常監(jiān)督及行業(yè)自律管理；
（4） 國家稅務總局（“稅務總局”）、財政部：負責出臺創(chuàng)投基金適用的稅收優(yōu)惠及財政扶持政策；
（5） 中國銀行保險監(jiān)督管理委員會（“銀保監(jiān)會”）：負責對接受保險資金投資的創(chuàng)投基金的監(jiān)管。
三、 創(chuàng)投基金的主要監(jiān)管政策
創(chuàng)投基金作為一類私募投資基金，其募、投、管、退環(huán)節(jié)均受證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會的監(jiān)管，創(chuàng)投基金首次交割后需在基金業(yè)協(xié)會完成基金產(chǎn)品備案后方可進行投資活動，并且在其整個基金存續(xù)期限內(nèi)均需遵守證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會不時出臺的有關(guān)私募投資基金的相關(guān)監(jiān)管規(guī)定及行業(yè)自律規(guī)則。
此外，如創(chuàng)投基金希望享受創(chuàng)業(yè)投資的相關(guān)政策扶持，該等創(chuàng)投基金還需遵守《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》（“《創(chuàng)投企業(yè)管理辦法》”）的相關(guān)規(guī)定4，在地方發(fā)改部門完成創(chuàng)投企業(yè)備案，并遵守發(fā)改委及相關(guān)部門出臺的監(jiān)管要求。該類在基金業(yè)協(xié)會及地方發(fā)改部門均完成備案（“雙備案”）的創(chuàng)投基金將同時接受發(fā)改委/地方發(fā)改部門、證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會的管理，且在申請財稅政策扶持時，還應符合財政部、稅務總局的相關(guān)要求。
此外，如創(chuàng)投基金擬接受保險資金投資，其亦受到銀保監(jiān)會的監(jiān)管。
1. 證監(jiān)會的監(jiān)管政策
2014年8月21日，證監(jiān)會頒布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（“《私募基金監(jiān)管辦法》”），明確了以下重要內(nèi)容：
（1） 創(chuàng)投基金的內(nèi)涵：創(chuàng)投基金是指主要投資于未上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)普通股或者依法可轉(zhuǎn)換為普通股的優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)換債券等權(quán)益的股權(quán)投資基金；
（2） 行業(yè)監(jiān)管政策與財政稅收政策的關(guān)系：享受國家財政稅收扶持政策的創(chuàng)投基金除應符合行業(yè)監(jiān)管政策外，其投資范圍應當符合國家財政稅收相關(guān)規(guī)定；
（3） 差異化監(jiān)管原則：將創(chuàng)投基金作為私募投資基金中的一個特殊類別，證監(jiān)會及其派出機構(gòu)、基金業(yè)協(xié)會可對創(chuàng)投基金采取區(qū)別于其他私募基金的差異化監(jiān)督管理/行業(yè)自律，為創(chuàng)投基金提供便利與服務。
此后，為與各項針對創(chuàng)投企業(yè)的優(yōu)惠鼓勵政策相銜接，證監(jiān)會出臺了《上市公司創(chuàng)業(yè)投資基金股東減持股份的特別規(guī)定》（中國證券監(jiān)督管理委員會公告[2020]17號，“《創(chuàng)投基金減持的特別規(guī)定》”）,與《私募基金監(jiān)管問答——關(guān)于首發(fā)企業(yè)中創(chuàng)業(yè)投資基金股東的認定標準》《發(fā)行監(jiān)管問答——關(guān)于首發(fā)企業(yè)中創(chuàng)業(yè)投資基金股東的鎖定期安排》及《私募基金監(jiān)管問答——關(guān)于享受稅收政策的創(chuàng)業(yè)投資基金標準及申請流程》（合稱“證監(jiān)會創(chuàng)投基金相關(guān)監(jiān)管問答”），對創(chuàng)投基金享受各優(yōu)惠鼓勵政策應滿足的各項要求進行解釋，該等要求較基金業(yè)協(xié)會在《私募投資基金備案須知》（“《備案須知》”）《有關(guān)私募投資基金“基金類型”和“產(chǎn)品類型”的說明》（“《私募基金類型說明》”）等文件中對創(chuàng)投基金的規(guī)定更為嚴格。
2. 基金業(yè)協(xié)會的行業(yè)自律規(guī)則
根據(jù)基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十三）》5及資產(chǎn)管理業(yè)務綜合報送平臺的相關(guān)要求，僅私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人可受托管理創(chuàng)投基金與創(chuàng)投類FOF基金。
根據(jù)基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《備案須知》，創(chuàng)投基金作為一類私募投資基金，一方面，應遵守私募股權(quán)投資基金的一般性規(guī)定（例如：封閉運作、存續(xù)期限、基金年度報告及審計、投資范圍、股權(quán)確權(quán)、利益沖突的防范等）。另一方面，創(chuàng)投基金還需遵守《私募基金類型說明》中有關(guān)創(chuàng)投基金及創(chuàng)投類FOF基金的投資限制：
（1） 創(chuàng)投基金：主要向處于創(chuàng)業(yè)各階段的未上市成長性企業(yè)進行股權(quán)投資的私募基金（新三板掛牌企業(yè)視為未上市企業(yè)）；
（2） 創(chuàng)投類FOF基金：主要投向創(chuàng)投類私募基金、信托計劃、券商資管、基金專戶等資產(chǎn)管理計劃的私募基金。
因此，在基金業(yè)協(xié)會備案的“創(chuàng)投基金”及“創(chuàng)投類FOF基金”不能通過非公開發(fā)行、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、大宗交易等方式，購買已上市公司股票，參與上市公司并購重組。
3. 發(fā)改委監(jiān)管政策
2005年9月7日，發(fā)改委聯(lián)合證監(jiān)會、稅務總局、財政部等十部委出臺了《創(chuàng)投企業(yè)管理辦法》，對創(chuàng)投企業(yè)的設(shè)立與備案、投資運作、政策扶持、監(jiān)督管理進行了原則性的規(guī)定：
（1） 對創(chuàng)投企業(yè)實施備案管理制度，創(chuàng)投企業(yè)完成企業(yè)工商設(shè)立登記后，需在發(fā)改委或經(jīng)同級人民政府確定且經(jīng)國務院管理部門備案的省級（含副省級城市，下同）管理部門辦理備案。如創(chuàng)投企業(yè)未按照《創(chuàng)投企業(yè)管理辦法》規(guī)定完成備案程序，該等企業(yè)不受創(chuàng)投企業(yè)管理部門的監(jiān)管，不得享受創(chuàng)投企業(yè)有關(guān)政策扶持；
（2） 支持國家與地方政府設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資引導基金，通過參股和提供融資擔保等方式扶持創(chuàng)投企業(yè)的設(shè)立與發(fā)展；運用稅收優(yōu)惠政策扶持創(chuàng)投企業(yè)發(fā)展并引導其增加對中小企業(yè)特別是中小高新技術(shù)企業(yè)的投資。
2006年4月17日，發(fā)改委為落實創(chuàng)投企業(yè)備案申請受理工作，頒布了《關(guān)于做好創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)備案申請受理工作的通知》，對創(chuàng)投企業(yè)的備案程序、申請文件、受理機關(guān)等做了較為詳細的規(guī)定。
4. 稅務總局及財政部監(jiān)管政策
2007年3月16日全國人民代表大會正式頒布了《企業(yè)所得稅法》，其第三十一條規(guī)定創(chuàng)投企業(yè)從事國家需要重點扶持和鼓勵的創(chuàng)業(yè)投資，可以按投資額的一定比例抵扣應納稅所得額。
同年12月6日，國務院發(fā)布了《企業(yè)所得稅法實施條例》，對《企業(yè)所得稅法》中提及的創(chuàng)投企業(yè)稅收優(yōu)惠做了進一步解釋，明確“《企業(yè)所得稅法》第三十一條所稱抵扣應納稅所得額，是指創(chuàng)投企業(yè)采取股權(quán)投資方式投資于未上市的中小高新技術(shù)企業(yè)2年以上的，可以按照其投資額的70%在股權(quán)持有滿2年的當年抵扣該創(chuàng)投企業(yè)的應納稅所得額；當年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。”自此，國家對于創(chuàng)投企業(yè)的稅收扶持拉開帷幕。
稅務總局及財政部圍繞創(chuàng)投企業(yè)出臺了一系列的扶持政策，其中與創(chuàng)投基金有關(guān)且現(xiàn)行有效的全國性政策主要包括：
（1） 《關(guān)于實施創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠問題的通知》（國稅發(fā)[2009]87號）：就創(chuàng)投企業(yè)享受對初創(chuàng)科技型企業(yè)投資額抵扣的要求予以闡明，僅適用于法人創(chuàng)投企業(yè)，不適用于有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)及其各類投資人；
（2） 《關(guān)于將國家自主創(chuàng)新示范區(qū)有關(guān)稅收試點政策推廣到全國范圍實施的通知》（財稅[2015]116號，“財稅116號文”）：將初創(chuàng)科技型企業(yè)投資額抵扣政策的適用范圍由法人創(chuàng)投企業(yè)擴展至有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)的法人合伙人；
（3） 《關(guān)于有限合伙制創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)法人合伙人企業(yè)所得稅有關(guān)問題的公告》（國家稅務總局公告2015年第81號）：就財稅116號文中提出的有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)中法人合伙人企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策予以進一步解釋；
（4） 《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人有關(guān)稅收政策的通知》（財稅[2018]55號，“財稅55號文”）：將初創(chuàng)科技型企業(yè)投資額抵扣政策的適用范圍擴大至有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)中的個人合伙人，且對政策的適用要求與條件做了更為明確嚴格的規(guī)定；
（5） 《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人稅收政策有關(guān)問題的公告》（國家稅務總局公告2018年第43號）：為貫徹落實財稅55號文，對該政策的執(zhí)行口徑進行解釋；
（6） 《關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)個人合伙人所得稅政策問題的通知》（財稅[2019]8號）：允許創(chuàng)投企業(yè)擇一在單一投資基金核算或按創(chuàng)投企業(yè)年度所得整體核算兩種方式中選擇，就其個人合伙人來源于創(chuàng)投企業(yè)的所得計算個人所得稅應納稅額；
（7） 《關(guān)于延續(xù)執(zhí)行創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)和天使投資個人投資初創(chuàng)科技型企業(yè)有關(guān)政策條件的公告》（財政部、稅務總局公告2022年第6號，“2022年第6號公告”）：《財政部、稅務總局關(guān)于實施小微企業(yè)普惠性稅收減免政策的通知》（財稅[2019]13號）將財稅55號文中有關(guān)初創(chuàng)科技型企業(yè)從業(yè)人數(shù)及資產(chǎn)總額和年銷售收入要求進行了適當放寬，，同時規(guī)定執(zhí)行時間為2019年1月1日至2021年12月31日。由于該政策期限屆滿，2022年第6號公告出臺進一步延續(xù)該政策執(zhí)行口徑至2023年12月31日。
5. 銀保監(jiān)會監(jiān)管政策
銀保監(jiān)會于2014年12月12日發(fā)布了《關(guān)于保險資金投資創(chuàng)業(yè)投資基金有關(guān)事項的通知》，明確接受保險資金投資的創(chuàng)投基金及其管理人、被投資企業(yè)等應滿足的條件。
四、 創(chuàng)投基金與創(chuàng)投企業(yè)的認定標準
由于監(jiān)管部門眾多且各監(jiān)管部門的監(jiān)管職權(quán)及考量因素的不同，創(chuàng)投基金在不同情形下的界定不盡相同，且其適用政策也存在差異。例如：
為進一步厘清創(chuàng)投企業(yè)的標準和界限，增強有關(guān)扶持政策的針對性和有效性，2021年4月14日發(fā)改委發(fā)布《創(chuàng)業(yè)投資主體劃型辦法（征求意見稿）》（“《劃型辦法》”），明確了創(chuàng)業(yè)投資和創(chuàng)業(yè)投資主體的定義、性質(zhì)和分類，厘清了各類創(chuàng)業(yè)投資主體的劃型條件及鼓勵投資范圍和合規(guī)運作要求，為后續(xù)統(tǒng)一各創(chuàng)業(yè)投資相關(guān)法規(guī)政策的適用主體，增強各法規(guī)政策的協(xié)同性奠定了基礎(chǔ)。
按照《劃型辦法》的規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資主體的定義及分類如下圖所示：
*****
《創(chuàng)投基金實務指南》下期精彩預告：我們將帶您打開創(chuàng)投基金設(shè)立及募集階段法律及合規(guī)重點問題的盲盒，歡迎持續(xù)關(guān)注。
1.本段數(shù)據(jù)來源于麥肯錫發(fā)布的《透視中國創(chuàng)投生態(tài)，抓住十年黃金期》，原文鏈接如下：https://www.mckinsey.com.cn/%e9%80%8f%e8%a7%86%e4%b8%ad%e5%9b%bd%e5%88%9b%e6%8a%95%e7%94%9f%e6%80%81%ef%bc%8c%e6%8a%93%e4%bd%8f%e5%8d%81%e5%b9%b4%e9%bb%84%e9%87%91%e6%9c%9f/
2.來源于基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《2021年私募基金登記備案綜述》及《私募基金管理人登記及產(chǎn)品備案月報（2021年12月）》，原文鏈接如下：
https://www.amac.org.cn/researchstatistics/report/zgsmjjhysjbg/202201/P020220106409073144772.pdf
https://www.amac.org.cn/researchstatistics/report/zgsmjjhysjbg/202201/P020220114702894833879.pdf
3.來源于LP智庫發(fā)布的《中美創(chuàng)投脫鉤加劇：演變路徑、影響及應對策略》，原文鏈接如下：
http://www.lpinstitute.org.cn/index.php?id=317
4.《創(chuàng)投企業(yè)管理辦法》第三條：國家對創(chuàng)投企業(yè)實行備案管理。凡遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)投企業(yè)，應當接受創(chuàng)投企業(yè)管理部門的監(jiān)管，投資運作符合有關(guān)規(guī)定的可享受政策扶持。未遵照本辦法規(guī)定完成備案程序的創(chuàng)投企業(yè)，不受創(chuàng)投企業(yè)管理部門的監(jiān)管，不享受政策扶持。
5.《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十三）》：私募基金管理人應當在“私募證券投資基金管理人”、“私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人”等機構(gòu)類型，以及與機構(gòu)類型關(guān)聯(lián)對應的業(yè)務類型中，僅選擇一類機構(gòu)類型及業(yè)務類型進行登記；私募基金管理人只可備案與本機構(gòu)已登記業(yè)務類型相符的私募基金，不可管理與本機構(gòu)已登記業(yè)務類型不符的私募
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