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自2013年底新股發(fā)行體制改革以來(lái)，在A股IPO項(xiàng)目中，包括投資人及其提名董事在內(nèi)的各市場(chǎng)參與主體被要求簽署的承諾函數(shù)量不斷增加。站在監(jiān)管機(jī)構(gòu)的角度，其希望通過(guò)此方式加強(qiáng)對(duì)發(fā)行人及相關(guān)責(zé)任主體的市場(chǎng)約束，強(qiáng)化各主體的誠(chéng)信義務(wù)，因此不時(shí)提出新的監(jiān)管要求；站在A股IPO中介機(jī)構(gòu)的角度，出于落實(shí)監(jiān)管要求、完善核查手段等目的，同時(shí)也為降低自身的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)傾向于起草“多而全”（不管是從數(shù)量上還是從相關(guān)文本的復(fù)雜程度上）的承諾函，并要求各方簽署；而站在投資人及其提名董事的角度，出于內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)控制、保護(hù)自身及委托方/投資方核心利益等目的，特別是在近期相關(guān)處罰、賠償案例越來(lái)越多的大背景下，通常會(huì)對(duì)承諾函的內(nèi)容刨根問(wèn)底、每字必究。
本專題擬對(duì)A股IPO項(xiàng)目中常見(jiàn)的承諾函進(jìn)行梳理、匯總、分類，并對(duì)投資人股東及其提名董事須簽署的承諾范圍進(jìn)行分析，以期未來(lái)各方都能本著“非必要不簽署”的原則來(lái)協(xié)商討論A股IPO承諾函文本，并最終提升項(xiàng)目執(zhí)行效率。
1、A股IPO項(xiàng)目中通常須簽署的承諾函有哪些？
關(guān)鍵詞：承諾函 簽署主體 范圍
答：根據(jù)新股發(fā)行體制改革意見(jiàn)、各板塊首發(fā)管理辦法、招股說(shuō)明書(shū)格式準(zhǔn)則、上市申請(qǐng)文件格式準(zhǔn)則、各交易所上市規(guī)則以及其他相關(guān)規(guī)定，在A股IPO申報(bào)階段，發(fā)行人及其股東、實(shí)際控制人、發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、核心技術(shù)人員、保薦人及其他證券服務(wù)機(jī)構(gòu)等主體通常會(huì)被要求簽署的承諾函包括：
限售安排、自愿鎖定股份的承諾（各股東、董監(jiān)高）；
延長(zhǎng)鎖定期限的承諾（控股股東、持股的董事及高管）；
持股意向及減持意向的承諾（持股5%以上的股東）；
穩(wěn)定股價(jià)的承諾（發(fā)行人及其控股股東、董事、高管）；
對(duì)欺詐發(fā)行上市的股份回購(gòu)承諾（發(fā)行人及其控股股東）；
依法承擔(dān)賠償責(zé)任的承諾（發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高、保薦人及其他證券服務(wù)機(jī)構(gòu)）；
填補(bǔ)被攤薄即期回報(bào)的承諾（董事、高管）；
利潤(rùn)分配政策的承諾（通常為發(fā)行人）；
規(guī)范及避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾（通常為控股股東、實(shí)際控制人）；
規(guī)范及減少關(guān)聯(lián)交易的承諾（通常為控股股東、實(shí)際控制人）；
避免資金占用的承諾（通常為控股股東、實(shí)際控制人）；
對(duì)發(fā)行人申請(qǐng)文件真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性的承諾（控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高）；
未履行承諾的約束措施（作出公開(kāi)承諾的全部主體）。
除上述外，基于項(xiàng)目的實(shí)際情況（例如，出于彌補(bǔ)法律瑕疵、穩(wěn)固控制權(quán)等目的），相關(guān)主體還可能被要求簽署如下承諾函：
關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金事項(xiàng)的承諾（控股股東、實(shí)際控制人）；
關(guān)于自有房屋、租賃房屋瑕疵的承諾（控股股東、實(shí)際控制人）；
關(guān)于其他合規(guī)瑕疵可能面臨的處罰風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)償承諾（控股股東、實(shí)際控制人）；
關(guān)于發(fā)行人涉及的訴訟賠償責(zé)任承擔(dān)的承諾（控股股東、實(shí)際控制人）；
關(guān)于不謀求控制權(quán)的承諾（控股股東、實(shí)際控制人）；
關(guān)于防范家族控制的承諾（實(shí)際控制人）。
2、中介機(jī)構(gòu)通常要求簽署的“承諾函”都是承諾嗎？
關(guān)鍵詞：確認(rèn) 調(diào)查問(wèn)卷 訪談 底稿
答：不是。在過(guò)往我們代表投資人參與的A股IPO項(xiàng)目中，投資人及其提名董事通常還會(huì)收到以“承諾函”命名的、對(duì)過(guò)往既有事實(shí)進(jìn)行確認(rèn)的文本，例如：關(guān)于股權(quán)無(wú)代持、其他第三方權(quán)益或糾紛的承諾函；關(guān)于不存在重大訴訟、仲裁或違法行為的承諾函；關(guān)于不存在特殊權(quán)益安排的承諾函；關(guān)于與其他股東、董監(jiān)高、中介機(jī)構(gòu)、主要客戶供應(yīng)商等不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系或不當(dāng)利益輸送關(guān)系的承諾函。中介機(jī)構(gòu)要求投資人及其提名董事簽署該等文本主要系出于盡職調(diào)查之目的，同時(shí)，該等承諾函最終簽署后多作為中介機(jī)構(gòu)的底稿而通常不會(huì)在公開(kāi)文件中披露。
此外，在很多項(xiàng)目中，出于同樣的目的，中介機(jī)構(gòu)還會(huì)同時(shí)實(shí)施其他核查手段，例如，就同樣的事實(shí)要求填寫調(diào)查問(wèn)卷或當(dāng)面訪談確認(rèn)等。從提升效率的角度，該等慣常的核查手段能否進(jìn)行合并、精簡(jiǎn)值得各方進(jìn)一步思考。
3、不同持股比例的投資人簽署承諾函的范圍有何區(qū)別？
關(guān)鍵詞：5% 控股股東 第一大 鎖定 減持
答：投資人在下述不同持股情形下簽署的承諾函范圍不相同：（1）持股5%以下，（2）持股5%及以上（即主要股東），（3）作為無(wú)控股股東、實(shí)際控制人公司的第一大股東，（4）作為公司的控股股東、實(shí)際控制人。具體而言：
3.1 持股5%以下
規(guī)則及慣例上，中介機(jī)構(gòu)通常會(huì)要求其簽署關(guān)于股份鎖定期的承諾。
· Tips：關(guān)于股份鎖定期的承諾
各交易所上市規(guī)則對(duì)發(fā)行人控股股東、實(shí)際控制人的鎖定期承諾內(nèi)容有明確規(guī)定，且表述大致相同，以上交所主板規(guī)則為例：“控股股東和實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)承諾：自發(fā)行人股票上市之日起36個(gè)月內(nèi)，不轉(zhuǎn)讓或者委托他人管理其直接和間接持有的發(fā)行人首次公開(kāi)發(fā)行股票前已發(fā)行股份，也不由發(fā)行人回購(gòu)該部分股份”。
其他股東須遵守的鎖定期規(guī)則依據(jù)為《公司法》：“公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。
3.2 持股5%及以上
根據(jù)新股發(fā)行體制改革意見(jiàn)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在公開(kāi)募集及上市文件中披露公開(kāi)發(fā)行前持股5%以上股東的持股意向及減持意向；發(fā)行前持股5%及其以上的股東必須至少披露限售期結(jié)束后兩年內(nèi)的減持意向，減持意向應(yīng)說(shuō)明減持的價(jià)格預(yù)期、減持股數(shù)，不可以“根據(jù)市場(chǎng)情況減持”等語(yǔ)句敷衍。此外，實(shí)踐中，持股5%及以上的主要股東還可能被要求簽署規(guī)范及減少關(guān)聯(lián)交易的承諾、避免資金占用的承諾，甚至是規(guī)范及避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾。
· Tips：關(guān)于持股意向及減持意向的承諾
大部分案例中股東做出的此類承諾都比較原則、抽象，比如未來(lái)減持會(huì)遵守適用的規(guī)則，在減持的披露、數(shù)量、價(jià)格等方面都遵守法規(guī)，但也有一些案例對(duì)未來(lái)的減持價(jià)格和減持?jǐn)?shù)量做出了特殊規(guī)定，比如減持價(jià)格不低于發(fā)行價(jià)，如立達(dá)信（605365）、維遠(yuǎn)股份（600955）、鎮(zhèn)洋發(fā)展（603213），或不低于發(fā)行人最近一年經(jīng)審計(jì)的每股凈資產(chǎn)，如博亞精工（300971）、上海凱鑫（300899）、品茗股份（688109）；減持?jǐn)?shù)量每年不超過(guò)持股量的10%，如新強(qiáng)聯(lián)（300850）、春暉智控（300943）、邁赫股份（301199)。請(qǐng)注意，這些特例并非規(guī)則的要求，但由于這樣的承諾內(nèi)容對(duì)發(fā)行人有利（至少無(wú)害），發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)可能會(huì)按照此類模板要求投資人股東簽署，投資人需特別注意就此與發(fā)行人溝通，避免給自身后續(xù)退出造成額外負(fù)擔(dān)。
· Tips：關(guān)于關(guān)聯(lián)交易、資金占用、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的相關(guān)承諾
規(guī)則層面均無(wú)明確規(guī)定要求主要股東對(duì)該等事項(xiàng)作出明確的承諾，但該等事項(xiàng)屬于發(fā)行人需要披露或中介機(jī)構(gòu)需要核查的內(nèi)容，如：（1）主板招股說(shuō)明書(shū)格式準(zhǔn)則規(guī)定“發(fā)行人應(yīng)披露擬采取的減少關(guān)聯(lián)交易的措施”；（2）《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來(lái)及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問(wèn)題的通知》規(guī)定，“控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生的經(jīng)營(yíng)性資金往來(lái)中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格限制占用上市公司資金……上市公司不得以下列方式將資金直接或間接地提供給控股股東及其他關(guān)聯(lián)方使用……”；（3）法律意見(jiàn)書(shū)編報(bào)規(guī)則規(guī)定，發(fā)行人律師應(yīng)當(dāng)核查“發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。如存在，說(shuō)明同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的性質(zhì)”。
對(duì)于該等承諾函，發(fā)行人、中介機(jī)構(gòu)及投資人可根據(jù)項(xiàng)目實(shí)際情況審慎判斷是否確有必要由投資人在申報(bào)時(shí)簽署。
3.3 持股為第一大股東
隨著境內(nèi)資本市場(chǎng)的蓬勃發(fā)展，投資人作為發(fā)行人第一大股東的A股IPO案例已經(jīng)屢見(jiàn)不鮮。若投資人被認(rèn)定為公司的控股股東、實(shí)際控制人，則其需要簽署的承諾函范圍非常廣泛，具體可參見(jiàn)本文第1個(gè)問(wèn)題的答復(fù)內(nèi)容。
但事實(shí)上，在目前投資人作為第一大股東的案例中，絕大多數(shù)發(fā)行人均被認(rèn)定為無(wú)控股股東、實(shí)際控制人的情形。該情形下，中介機(jī)構(gòu)可能要求投資人比照控股股東、實(shí)際控制人出具相關(guān)承諾。我們相應(yīng)檢索了37則案例（含尚在預(yù)披露階段未上市的案例），發(fā)現(xiàn)相關(guān)承諾函是否須由投資人（作為第一大股東）簽署均存在可探討的空間，其中有代表性的案例比如百濟(jì)神州（688235）和諾誠(chéng)健華（預(yù)披露），投資人作為第一大股東并未出具任何一項(xiàng)應(yīng)由控股股東、實(shí)際控制人出具的承諾。
4、投資人提名董事簽署的承諾函需要注意哪些問(wèn)題？
關(guān)鍵詞：鎖定期 穩(wěn)定股價(jià) 賠償 即期回報(bào) 申請(qǐng)文件
答：如本文第1個(gè)問(wèn)題的答復(fù)內(nèi)容所述，投資人提名董事可能需要簽署的承諾函包括：限售安排、自愿鎖定股份及延長(zhǎng)鎖定期限的承諾；穩(wěn)定股價(jià)的承諾；依法承擔(dān)賠償責(zé)任的承諾；填補(bǔ)被攤薄即期回報(bào)的承諾；對(duì)發(fā)行人申請(qǐng)文件真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性的承諾。
· Tips：關(guān)于股份鎖定期的相關(guān)承諾
前提是該投資人提名董事持有發(fā)行人的股份。同樣的，對(duì)于其通過(guò)間接持股享有的相關(guān)權(quán)益，無(wú)明確規(guī)則要求必須作出鎖定期承諾。
· Tips：關(guān)于穩(wěn)定股價(jià)的承諾
新股發(fā)行體制改革意見(jiàn)明確規(guī)定，上市后三年內(nèi)公司股價(jià)低于每股凈資產(chǎn)時(shí)穩(wěn)定公司股價(jià)的預(yù)案的具體措施可以包括“公司董事、高級(jí)管理人員增持公司股票等”。有的案例中，公司全體董事（不區(qū)分是否為獨(dú)立董事，也不區(qū)分是否在公司領(lǐng)薪）均簽署了此類承諾，但較多案例中的做法是：在觸發(fā)穩(wěn)定公司股價(jià)的情形下，由在公司實(shí)際領(lǐng)薪的董事（獨(dú)立董事除外）以其實(shí)際領(lǐng)取的薪酬為限承擔(dān)增持公司股票的義務(wù)。
· Tips：關(guān)于“真準(zhǔn)完”的相關(guān)承諾
監(jiān)管部門出臺(tái)的新股發(fā)行體制改革意見(jiàn)、招股說(shuō)明書(shū)格式準(zhǔn)則、上市申請(qǐng)文件格式準(zhǔn)則等文件均要求董事對(duì)相關(guān)申請(qǐng)文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性作出聲明和承諾，但該等文件（以及不同板塊的同一種文件）中所使用的表述并不完全統(tǒng)一。例如，主板及科創(chuàng)板招股說(shuō)明書(shū)格式指引中均要求董事對(duì)相關(guān)申報(bào)文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性承擔(dān)“個(gè)別和連帶的法律責(zé)任”，而后出臺(tái)的創(chuàng)業(yè)板及北交所招股說(shuō)明書(shū)格式指引的表述僅為“連帶法律責(zé)任”。建議發(fā)行人、中介機(jī)構(gòu)及投資人可盡量統(tǒng)一對(duì)同一承諾事項(xiàng)的表述口徑，在不同規(guī)則的表述中選擇其中更為清晰、明確的表述。
必須說(shuō)明的是，確保招股說(shuō)明書(shū)等申請(qǐng)文件的“真準(zhǔn)完”是公司董事的法定義務(wù)，并不因董事是否簽署了相應(yīng)的承諾文本而有所區(qū)別。交易所要求公司董事簽署此類承諾函可能更多是為了方便交易所日后發(fā)現(xiàn)申請(qǐng)文件存在虛假時(shí)給董事做出相應(yīng)處罰建立一個(gè)法律依據(jù)，即交易所作為一個(gè)民事主體是根據(jù)董事（當(dāng)事人）做出的承諾去追究相關(guān)“違約責(zé)任”的。
5、如何擬定未履行承諾的約束措施？
關(guān)鍵詞：未履行 約束措施
答：新股發(fā)行體制改革意見(jiàn)明確規(guī)定，發(fā)行人及其控股股東、公司董事及高級(jí)管理人員等責(zé)任主體作出公開(kāi)承諾事項(xiàng)的，應(yīng)同時(shí)提出未能履行承諾時(shí)的約束措施，并在公開(kāi)募集及上市文件中披露，接受社會(huì)監(jiān)督。但規(guī)則層面未對(duì)該等約束措施的內(nèi)容及形式提出更為明確的規(guī)定，這也給市場(chǎng)實(shí)踐操作留下了空間。
通常情況下，未履行承諾的約束措施有兩種操作方式：一是在每一個(gè)具體承諾后面附上相應(yīng)的約束措施；二是單獨(dú)出具一個(gè)文件，對(duì)未履行承諾的約束措施進(jìn)行統(tǒng)一說(shuō)明。第二種方式從起草及審閱的便捷性、效率性來(lái)講更有優(yōu)勢(shì)。我們結(jié)合近期的案例，梳理了如下常見(jiàn)的表述文本，供各方協(xié)商討論時(shí)參考：
如因不可抗力而未履行公開(kāi)承諾的，則及時(shí)披露，采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施，盡可能保護(hù)投資者利益，如華強(qiáng)科技（688151）、中科微至（688211）、海優(yōu)新材（688680）等。
如非因不可抗力而未能履行公開(kāi)承諾的，則：調(diào)減薪酬，如國(guó)光電氣（688776）；承諾不主動(dòng)離職，如新強(qiáng)聯(lián)（300850）；不領(lǐng)取發(fā)行人分配的利潤(rùn)，如德昌股份（605555）；承諾延長(zhǎng)鎖定期，如立達(dá)信（605365）；同意承擔(dān)賠償責(zé)任，如物產(chǎn)環(huán)能（603071）。
6、承諾函向誰(shuí)出具以及違反承諾可能導(dǎo)致哪些法律責(zé)任？
關(guān)鍵詞：公開(kāi)承諾 4號(hào)指引 承諾履行 監(jiān)管措施
答：投資人及其提名董事出具的部分承諾函會(huì)在發(fā)行人招股說(shuō)明書(shū)及問(wèn)詢回復(fù)等文件中公開(kāi)披露。公開(kāi)披露后，則該等承諾函將視作對(duì)公眾投資人作出的承諾，公眾投資人可以基于該等承諾向投資人追責(zé)，要求其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。另外，根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第4號(hào)——上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購(gòu)人以及上市公司承諾及履行》等相關(guān)規(guī)定，基于保護(hù)公眾投資人之目的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可基于該等承諾對(duì)投資人進(jìn)行監(jiān)督，甚至可由證券監(jiān)管部門對(duì)投資人實(shí)施行政監(jiān)管措施，或由交易所對(duì)其實(shí)施自律監(jiān)管措施。
7、承諾函須何時(shí)簽署并對(duì)外提供？
關(guān)鍵詞：盡職調(diào)查 申報(bào)文件
根據(jù)承諾函出具的目的，若相關(guān)承諾函僅是為了滿足中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的需要而出具，則可在發(fā)行人申報(bào)前的盡職調(diào)查階段即完成簽署并向中介機(jī)構(gòu)提供；若相關(guān)承諾函的內(nèi)容需要在招股說(shuō)明書(shū)中公開(kāi)披露，且承諾函文本是申報(bào)文件之一，則可與發(fā)行人協(xié)商確定在臨近申報(bào)的合理期間內(nèi)簽署并提供。也請(qǐng)投資人特別注意，在較早提供了簽字頁(yè)的情況下，考慮向發(fā)行人及其中介機(jī)構(gòu)索要最終版本用于確認(rèn)相關(guān)信息是否有變更，并留存自身的完整簽署版底稿。
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