2020-03-23
強化信息披露，完善事中事后監管——《上市公司收購管理辦法》修訂要點簡評
作者：
藍潔
2019年12月28日，第十三屆全國人大常委會第十五次會議審議通過了修訂后的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱“新《證券法》”），并已于2020年3月1日起正式實施。為配合新《證券法》的落地執行，2020年3月20日，中國證券監督管理委員會（以下簡稱“證監會”）公布了《關于修改部分證券期貨規章的決定》以及《關于修改部分證券期貨規范性文件的決定》（以下合稱“修改決定”），針對新《證券法》中涉及增刪和修訂的一系列條款，系統性修改和更新了相應的配套規章和規范性文件（以下簡稱“本次修訂”）。作為本次修訂的重要組成部分，證監會本次對《上市公司收購管理辦法》的一系列修訂著力于強化信息披露管理、完善事中事后監管，是新《證券法》市場化、法治化、國際化方向的貫徹落實。本文擬對本次修訂中《上市公司收購管理辦法》的修訂要點進行梳理和簡要評析。
本次修訂對《上市公司收購管理辦法》中的多個條款進行了重大調整，經比對本次修訂后的《上市公司收購管理辦法》（2020修訂）（以下簡稱“新《收購辦法》”）與修訂前的《上市公司收購管理辦法》（2014修訂）（以下簡稱“舊《收購辦法》”），我們梳理了以下主要看點，供投資者關注。
一、 加強對持股5%以上股東的權益變動監管
1. 延長交易限制期
根據舊《收購辦法》，持股5%以上股東每增減持股5%應當在事實發生之日起3日內公告權益變動報告書，并在事實發生后至公告后的2日內不得再行交易。新《收購辦法》第十三條第二款將交易限制期的截止日從公告后2日延長到公告后3日。和舊法規一樣，該款所規定的交易限制期僅適用于“通過證券交易所的證券交易”，即通過集中競價和大宗交易方式進行增持或減持的證券交易。該規定是證監會在新《證券法》修訂并明確相關主體的股票減持應當遵守證監會的相關限制規定之后相應做出的制度銜接舉措。
2. 新增每增減持股1%的信息披露要求
根據新《證券法》第六十三條的規定，新《收購辦法》第十三條第三款相應新增了對持股5%以上股東每增減持股1%的信息披露要求。具體而言，當投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權益達到5%后，其持有權益每增加或減少1%的，應當在該事實發生的次日通知該上市公司，并予披露。值得注意的是，針對增減1%的交易，投資人只有披露的義務，并無限制交易的義務，即該規定并未禁止該等投資者進一步買賣該上市公司股份。
3. 拓寬權益變動的信息披露范圍，增加披露增持股份資金來源及股份變動時點
為配合新《證券法》第六十四條中對于投資者信息披露規定的修訂，新《收購辦法》相應增加了投資者應在簡式權益變動報告書（適用于收購股份達到5%但不足20%的情形）中披露的內容，除應披露舊《收購辦法》中所規定的內容外，還應披露增持股份的資金來源，以及在上市公司中擁有權益的股份變動的時間及方式。而根據舊《收購辦法》，只有在詳式權益變動報告書中（主要適用于收購股份達到20%的情形），才需要披露資金來源。這一修訂強化了“舉牌”投資者的信息披露，有助于公開市場并購的有序推進。
作為配套措施，證監會亦相應修改了《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第15號——權益變動報告書》、《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第16號——上市公司收購報告書》，相應要求相關投資者在權益變動報告書和上市公司收購報告書中增加關于相關權益變動或收購的資金來源以及股份變動時間和方式的披露內容。
4. 強化違規增持股份的法律后果
新《收購辦法》第十三條第四款明確了投資者對于違規增持股份的部分在一定期間內不得行使表決權。具體而言，對于違反新《收購辦法》第十三條第一款及第二款而在相關交易限制期內仍然繼續增持上市公司股份的，在買入后的36個月內，違規增持的投資者對該超過規定比例部分的股份不得行使表決權。這一規定對避免惡意收購、短線交易等違規行為具有重要意義。
二、 優化上市公司收購的監管
本次修訂的另一個重心是針對構成上市公司收購情形的監管的優化?？傮w而言，修訂體現了強化收購人行為規范、同時優化審批模式的精神，在規則明確、披露升級的前提下，取消了要約收購豁免的行政審批，將責任下沉到市場行為主體。在新《收購辦法》之下，上市公司收購人在制定、公布收購方案時需要更加謹慎，不僅交易方案的變更受到明確限制，而且也要準備接受更長的鎖定期；但是，符合條件的收購人可以直接免于發起要約收購而無需事先申請行政豁免，大大便利了交易的推進。
1.取消要約收購義務豁免的行政許可，由申請豁免轉向符合條件自動免除
這方面的修訂是對新《證券法》第七十三條中關于免除發出要約規定的落地執行。
根據舊《收購辦法》第四十七條，對于因在上市公司中擁有權益達到30%且繼續進行收購而負有要約收購義務的收購人，若符合該辦法第六章規定的相關豁免情形，經向證監會申請，可以免除要約收購義務。與之對應，舊《收購辦法》第六章“豁免申請”規定了具體的豁免情形和申請豁免的程序。因此，根據原第六章的規定，除了原第六十三條第二款所列示的情形之下投資人可以不必提出豁免申請而直接辦理股份交割之外，投資人均需先向證監會申請豁免，證監會作出豁免決定或者逾期未提出異議的，才可以進行股份交割。
在本次修訂中，證監會改變了上述事前審批模式，將全部情形都改為收購人可以直接免于發出要約，無需事前申請證監會的行政許可。根據新《收購辦法》第四十七條，收購人符合規定情形的，可以免于發出要約。新《收購辦法》的第六章也由原來的“豁免申請”更名為“免除發出要約”，除了繼續規定可以免除發出要約的情形之外，刪除了向證監會提出申請的相關規定。這可以說是本次《收購辦法》修訂的一大亮點。在新《收購辦法》的監管模式下，收購人將可以自行判斷是否符合第六章中的免于發出要約條件，當然，在判斷收購人符合免除發出要約收購條件時，仍應由律師事務所等專業機構出具專業意見。這一舉措充分體現了證監會落實“放管服”、變事前嚴控為事中事后監管的簡政放權理念，也減輕了上市公司收購人的程序性負擔，有利于釋放市場活力。我們注意到，在新《證券法》生效之后，新《收購辦法》公布之前，市場上已經有未經證監會批準而直接免除發出要約的案例。本次修訂中，新《收購辦法》從規則層面進一步給出了更為明確的依據。
作為新《收購辦法》的配套規范性文件，《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第16號——上市公司收購報告書》亦根據新《收購辦法》的上述調整相應增加了專門章節規定。具體而言，該準則在第二章中單獨增加了新的第六節“免于發出要約的情況”，規定了在免于發出要約的情況下，上市公司收購人應在其收購報告書中額外披露如下內容：
（1）免于發出要約的事項及理由、本次收購前后上市公司股權結構，以及證監會或證券交易所要求的其他內容；
（2）采取協議方式收購的，應當披露原控股股東及關聯方針對其對上市公司負有的未清償負債、未解除擔保等損害上市公司利益情形的解決方案；
（3）為挽救出現嚴重財務困難的上市公司而對其進行收購的，應當披露切實可行的重組方案，以及上市公司董事會及獨立財務顧問對該方案出具的意見；
（4）有關本次股權變動的證明文件，表明本次受讓的股份是否存在質押、擔保等限制轉讓的情形。
2. 明確要約收購條件及變更限制
這方面的修訂是對新《證券法》第六十八條及第六十九條關于要約收購規定的落地執行。
新《收購辦法》第三十九條第三款對要約收購的變更做出了進一步限制。具體而言，變更要約收購不得存在降低收購價格、減少預定收購股份數額、縮短收購期限或證監會規定的其他情形。這一規定將以往證監會的監管實踐以法規的形式予以明確和統一，強化了收購人的義務，有利于監管的透明和保障上市公司中小股東權益。
根據新《收購辦法》第三十九條第二款，在收購人對上市公司發起的要約收購中，上市公司發行不同種類股份的，收購人可以針對持有不同種類股份的股東提出不同的收購條件。這反映了中國上市公司股份設置多樣化的進程，有利于投資者根據實質情況靈活設計要約收購的交易結構。
3. 延長上市公司收購的鎖定期
在上市公司收購中，收購人所取得的股份應當受限于鎖定期，即收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后的一定期間內不得轉讓。新《證券法》第七十五條已經將上市公司收購的鎖定期由12個月延長至18個月。本次修訂中，新《收購辦法》亦對新《證券法》的規定進行落實，在第七十四條中將該等鎖定期延長至18個月。鎖定期的延長進一步保障了上市公司股權架構和治理體系的穩定性，使得上市公司能更加有效地避免其控制權過于頻繁地更替。
三、 其他主要修訂要點
1. 明確對證券服務機構的整體要求
該修訂亦是根據新《證券法》第十章（證券服務機構）的相關規則修訂進行的配套落實。具體而言，關于上市公司收購中的證券服務機構的總體要求，新《收購辦法》第九條增加了第五款，為上市公司收購出具資產評估報告、審計報告、法律意見書的證券服務機構及其從業人員，應當遵守法律、行政法規、中國證監會的有關規定，以及證券交易所的相關規則，遵循本行業公認的業務標準和道德規范，誠實守信，勤勉盡責，對其所制作、出具文件的真實性、準確性和完整性承擔責任。該新增規定是對新《證券法》下充分明確證券服務機構整體要求、切實落實中介機構責任這一監管思路的具體延伸。
2. 增加備查文件
在上市公司收購人在公告收購報告書時應一并提交的備查文件方面，對于舊《收購辦法》第五十條第一款第（五）項規定的“收購人及其控股股東或實際控制人的核心企業和核心業務、關聯企業及主營業務的說明”這一項備查文件，新《收購辦法》在同一項內增補了符合具體情況時的進一步文件要求。具體而言，收購人或其實際控制人為兩個或兩個以上的上市公司控股股東或實際控制人的，還應當提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險公司等其他金融機構的情況說明。
結語
證監會本次對《上市公司收購管理辦法》的修訂是新《證券法》修訂所引領的配套制度改革的重要一環，充分貫徹落實了本輪制度革新所展現出的市場化、法治化和國際化方向，體現了國家證券監督管理機關在上市公司收購中重視信息披露、致力于完善事中事后監管的趨勢。我們期待在新《收購辦法》之下，針對A股上市公司的收購活動將以更加透明、有序和市場化的方式推進。
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