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引言

第十四屆全國人大常委會第七次會議于2023年12月29日審議通過新修訂的《中華人民共和國公司法》（“新公司法”），將于2024年7月1日起施行。新公司法最為重大的兩項變化，一是公司資本制度改革，資本充實原則貫穿公司全生命周期，二是公司治理制度改革，從股東會中心主義向董事會中心主義邁進。這兩項重大變化，都涉及董事、高級管理人員作為公司內部經營核心和監事作為公司內部監督主體的職權和責任之變化；可以說，董監高法律責任正式進入2.0時代。本文擬就此進行詳細介紹。

1. 完善了董監高的忠實義務和勤勉義務

（1）增補了董監高忠實義務和勤勉義務的內涵

現行公司法僅原則性規定董監高對公司負有忠實義務和勤勉義務，但什么是忠實義務和勤勉義務卻沒有進一步闡釋。新公司法填補了這一空白：忠實義務是指“應當采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權牟取不正當利益”，勤勉義務是指“執行職務應當為公司的最大利益盡到管理者通常應有的合理注意”，從一反一正兩個方向給董監高的信義義務劃定邊界。

（2）對監事的忠實義務要求提高至與董事高管相當

現行公司法對于監事的忠實義務要求明顯低于對于董事和高管的要求，體現在第一百四十八條禁止的一系列違反忠實義務行為的義務主體僅限于董事和高管。新公司法將監事也列入了該等禁止行為的義務主體范圍，監事承擔的忠實義務已與董事、高管相當。

（3）加強了對董監高關聯交易的規制

現行公司法對未上市公司與董監高發生關聯交易的限制較少，通常理解不違反公司章程的規定即可，往往是在公司上市后才實質收緊。新公司法大幅加強了對董監高與公司之間關聯交易的限制，主要包括：（i）將監事納入關聯交易規制主體；（ii）擴大了關聯交易的范圍，不僅將董監高間接與公司從事的交易納入關聯交易范圍，而且將董監高的近親屬、董監高或者其近親屬直接或者間接控制的企業、與董監高“有其他關聯關系的關聯人”與公司之間的交易也納入關聯交易范圍；（iii）只要落入關聯交易范圍，就需要向董事會或者股東會報告，并且經董事會或者股東會審議通過。

對于已經上市的公司而言，新公司法下的這套關聯交易組合拳已經不是什么新事物了，受影響比較大的主要還是廣大的有限公司和未上市股份公司。不過，對于上市公司而言，新公司法實際上比現行的證券監管規則更嚴：現有證券監管規則下，上市公司關聯交易達到一定金額以上的才需要履行董事會或者股東會決策程序；而新公司法下，無論金額大小，只要是與董監高相關的關聯交易，都需要提交董事會或者股東會審議。可謂對董監高的信義義務非常嚴格的要求了。

（4）完善了董監高不得謀取公司商業機會的規定

現行公司法下，董事、高管未經股東會同意不得謀取屬于公司的商業機會。新公司法下，一是將監事納入規制主體范圍，二是允許公司章程將審批層級下放到董事會，三是增加了董監高不得謀求公司機會的例外情形：如果根據法律、行政法規或者公司章程的規定公司不能利用該商業機會，則董監高可以謀取。新增的該等例外規定，一方面避免了公司客觀不具備展業資質時商業機會的浪費，另一方面將該等例外限縮在“法律、行政法規或者公司章程規定”的范圍內，標準相對客觀容易判斷。

（5）完善了董監高同業競爭的相關規定

現行公司法下，董事、高管未經股東會同意不得與公司開展同業競爭。相較于現行公司法，新公司法完善了董監高同業競爭的相關規定，一是將監事納入同業競爭規制主體，二是允許公司章程將審批層級下放到董事會。

（6）擴大了關聯董事回避表決機制的適用范圍

現行公司法下，僅上市公司存在關聯董事回避表決要求。新公司法將關聯董事表決回避機制擴大適用至所有類型的公司，無論上市還是未上市，無論股份公司還是有限公司，只要董事會審議上文提到的關聯交易、同業競爭、謀取公司商業機會事宜，關聯董事均不得參與表決。

2. 強化了董監高維護資本充實的責任

貫穿資本充實制度是本次新公司法修訂的重頭戲。在各方權利義務分配上，不僅對直接出資人（股東）提出了更高的要求，同時也強化了公司運營過程中董監高維護公司資本充實的責任，包括股東欠繳出資、抽逃出資、違規分紅、違規減資、違規為他人取得公司股份提供財務資助的情形下，負有責任的董監高均對公司承擔賠償責任。相當于把董事、監事、高管安插在公司和股東之間各個可能導致資本違規流出的出口，更有利于保護公司和債權人利益。董監高在各環節維護資本充實的義務，也可以理解為新公司法對董監高勤勉義務的具體要求。

3. 增加了董事高管執行職務對第三人的賠償責任

現行公司法下，董監高的賠償責任包括董監高對公司的賠償責任和董事高管對股東的賠償責任：“第一百四十九條董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任”“第一百五十二條董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟”。在此基礎上，新公司法引入了董事高管對第三人的賠償責任，明確董事高管對因其執行職務時存在故意或者重大過失造成的第三人損失負有賠償責任。

董事高管就職務行為直接向第三人承擔賠償責任，是對公司獨立法人人格的突破。我們注意到，《民法典》對執行工作任務給他人造成損害的賠償責任規定為：“用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。用人單位承擔侵權責任后，可以向有故意或者重大過失的工作人員追償”（第一千一百九十一條）。且本次公司法修訂吸收了《民法典》對法定代表人職務行為的規范后，就法定代表人職務行為責任的規定也沒有超出公司獨立法人人格的范圍：“法定代表人因執行職務造成他人損害的，由公司承擔民事責任。公司承擔民事責任后，依照法律或者公司章程的規定，可以向有過錯的法定代表人追償”（新公司法第十一條第三款）。也就是說，新公司法下，董事和高管執行公司事務對第三人的責任，更甚于法定代表人職務行為對第三人的責任。以上突破顯著體現了本次公司法修訂側重于保護債權人利益的價值導向。

4. 加強了董事在公司清算中的責任

明確董事為清算義務人。現行公司法下，公司應當在解散事由出現后的規定期限內成立清算組。但由公司的“誰”來成立清算組，沒有進一步規定，責任主體不清。新公司法引入“清算義務人”概念，明確規定董事是清算義務人（即在解散事由出現后規定期限內有義務組成清算組的人）。清算義務人未及時履行清算義務、給公司或債權人造成損失的，應承擔賠償責任。本條款意在解決公司出現解散事由后久不啟動清算的問題。

明確董事默認為清算組成員。現行公司法下，有限公司的清算組成員為股東，股份公司的清算組成員為董事或者股東大會確定的人員，組織效率較低。新公司法下，有限公司和股份公司的清算組成員統一默認為董事，除非公司章程另有規定或者股東會決議另選他人。清算組成員負有忠實義務和勤勉義務，因怠于履行清算職責，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任；因故意或者重大過失給債權人造成損失的，應當承擔賠償責任。

新公司法在公司清算環節賦予了董事更大的職責。由此，董事職責貫穿公司催繳出資、維持出資、公司運營、清算履職的全生命周期，也是本次公司法修訂確立董事在公司經營管理中的核心地位的體現。

5. 新增了“事實董事”“影子董事”相關規制

（1）新增控股股東、實際控制人實際執行公司事務亦需承擔忠實義務和勤勉義務

在公司內部，忠實義務和勤勉義務是董事、監事、高級管理人員作為股東的受托人對委托人承擔的義務。但實踐中，也出現了控股股東、實際控制人利用自己對公司的控制力實際行使董事職權的情況。現有公司法缺乏對這種情況的直接約束。本次修訂借鑒域外法的“事實董事”制度，規定：盡管不具備董事身份，但若控股股東、實際控制人實際執行了董事職權，亦應當對公司承擔忠實義務和勤勉義務。從角色規制到行為規制，意在填補立法空白。不過，何為“實際執行公司事務”，還有待在后續司法實踐中進一步明晰。

（2）新增控股股東、實際控制人指示董事行事時的連帶責任

新公司法明確要求，若公司的控股股東、實際控制人指示董事或高管從事損害公司或者股東利益的行為，應與該董事高管承擔連帶責任。在借鑒域外法“影子董事”的基礎上，進一步類推適用至“影子高管”。我們理解，這是“教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當與行為人承擔連帶責任”的一般侵權原則在公司法中的體現。

該等新增規定與新公司法第一百八十條“事實董事”承擔忠實義務和勤勉義務的規定相互配合，可更有力防范控股股東及實際控制人濫用控制地位損害公司或中小股東利益的風險，有助于促進公司治理良性發展。

結語

綜上，新公司法從各個維度強化了董事、監事及高級管理人員的法律責任，董監高的忠實義務和勤勉義務已貫穿公司從成立到注銷的全生命周期。權責義相匹配，新公司法也增設了公司可為董事投保責任保險的相關制度。以上多維度的調整，是我國公司治理從股東會中心主義走向董事會中心主義的應有之義，我們理解將整體有利于完善中國特色現代企業制度、完善產權保護制度和健全資本市場基礎性制度。不過，一些新的責任條款還比較原則，后續司法實踐中需要非常審慎合理的把握，避免寒蟬效應，方能更好的契合本次修法“優化營商環境、激發市場創新活力”的動因之一。

作者信息

肖毅

資本市場，兼并與收購，私募股權投資

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公司法修訂系列解讀——董監高責任進入2.0時代

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