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引言
2023年7月9日，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（國令第762號）（“《條例》”）正式發(fā)布，并擬于2023年9月1日起施行。《條例》將私募投資基金相關(guān)業(yè)務(wù)活動納入法治化的軌道進(jìn)行監(jiān)管，針對私募基金行業(yè)突出問題強(qiáng)化源頭管控，劃定監(jiān)管底線，規(guī)范私募投資基金“募投管退”各關(guān)鍵環(huán)節(jié)的相關(guān)活動，支持創(chuàng)業(yè)投資基金（“創(chuàng)投基金”）健康發(fā)展并對創(chuàng)投基金實行差異化監(jiān)管，有效夯實私募投資基金的法治基礎(chǔ)。《條例》的出臺有利于進(jìn)一步完善私募基金法規(guī)體系，促進(jìn)私募基金行業(yè)健康發(fā)展。
在《私募條例解析：私募基金監(jiān)管十年里程碑的核心內(nèi)容與深遠(yuǎn)影響（上）》一文中，我們以縱向視角回顧了私募基金行業(yè)監(jiān)管的演變歷程和監(jiān)管規(guī)則體系的建立。本文中，我們將對《條例》的重點內(nèi)容進(jìn)行系統(tǒng)、全面、深入的解讀，并探討《條例》施行后對私募基金行業(yè)所帶來的深遠(yuǎn)影響。
三、《條例》重點內(nèi)容
以及與現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定的銜接
《條例》的主要監(jiān)管原則和要求已在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，即中國證券監(jiān)督管理委員會（“證監(jiān)會”）和中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（“基金業(yè)協(xié)會”）近年發(fā)布的私募基金相關(guān)監(jiān)管規(guī)定中有所體現(xiàn)，行業(yè)已有認(rèn)同度和預(yù)期。作為我國私募基金領(lǐng)域第一部行政法規(guī)，《條例》主要是對現(xiàn)行私募基金監(jiān)管規(guī)定的進(jìn)一步提煉總結(jié)，體現(xiàn)了私募基金監(jiān)管層面的國家意志。針對《條例》中的重點內(nèi)容，我們梳理了其與現(xiàn)行私募基金監(jiān)管規(guī)定的銜接，并對核心要點進(jìn)行了詳細(xì)解讀：
（一）整體監(jiān)管要求
1. 證監(jiān)會監(jiān)管職權(quán)
海問解讀
《條例》此條規(guī)定明確了國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)即證監(jiān)會對私募基金業(yè)務(wù)的監(jiān)督管理職權(quán)，同時為存在多部門監(jiān)管的私募基金類型留下了敞口，即為政府出資基金相關(guān)監(jiān)管規(guī)定留下了另行規(guī)定的空間。
2. 差異化監(jiān)管
（1）針對私募基金和私募基金管理人的差異化監(jiān)管
海問解讀
《條例》重申了證監(jiān)會對私募基金管理人和私募基金實行差異化管理的機(jī)制要求，尤其是提出需根據(jù)業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風(fēng)險控制情況和服務(wù)投資者能力等對私募基金管理人實施差異化管理，待進(jìn)一步關(guān)注該規(guī)定后續(xù)落地和推進(jìn)的形式和表現(xiàn)。
海問解讀
《私募投資基金登記備案辦法》（“《登記備案辦法》”）第四十五條規(guī)定基金業(yè)協(xié)會對創(chuàng)投基金在基金備案、投資運作、上市公司股票減持等方面提供差異化自律管理服務(wù)。《條例》新增了證監(jiān)會對創(chuàng)投基金實施差異化監(jiān)管的細(xì)化規(guī)定，并擴(kuò)充了現(xiàn)行規(guī)定中基金業(yè)協(xié)會對創(chuàng)投基金差異化管理的內(nèi)容，明確在登記備案、事項變更等方面對創(chuàng)投基金實施差異化管理。
海問解讀
目前證券類及股權(quán)類私募基金管理人已完全放開外商投資比例限制，境外股東在滿足相關(guān)條件的前提下可設(shè)立外商獨資或中外合資私募基金管理人。除遵守外商投資、外匯監(jiān)管等相關(guān)法律法規(guī)，及證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會的私募基金行業(yè)一般性監(jiān)管規(guī)定外，外商投資私募證券投資基金管理人的設(shè)立要求主要參見基金業(yè)協(xié)會的《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十）》，外商投資私募股權(quán)投資基金管理人還需滿足設(shè)立地合格境外有限合伙人（QFLP）試點制度的要求。證監(jiān)會未來是否將針對外商投資私募基金管理人出臺專門的規(guī)章或規(guī)范性文件，有待觀望。
此外，根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定及監(jiān)管實踐，境外基金發(fā)起人通常不允許在中國境內(nèi)發(fā)行和銷售基金份額，除非是根據(jù)相關(guān)部門的特別批準(zhǔn)，向特定類型的機(jī)構(gòu)投資人進(jìn)行募集。這些特定類型的機(jī)構(gòu)投資人包括經(jīng)適格主管部門批準(zhǔn)從事海外投資的特定機(jī)構(gòu)或?qū)嶓w，如中國保險公司、中國主權(quán)財富基金（CIC）、QDII（合格境外機(jī)構(gòu)投資者）以及QDLP/QDIE（合格境內(nèi)有限合伙人或合格境內(nèi)投資企業(yè)）。境外基金發(fā)起人可以通過非公開方式在境內(nèi)向上述機(jī)構(gòu)投資人募集資金。
（二）私募基金管理人及托管人
海問解讀
本條對于私募基金的組織形式的規(guī)定與現(xiàn)行規(guī)定一致。需特別注意的是，《條例》規(guī)定，資產(chǎn)由普通合伙人管理的，普通合伙人也適用《條例》關(guān)于私募基金管理人的規(guī)定。對于合伙企業(yè)型私募基金，本條的規(guī)定是否會對“普通合伙人及基金管理人采用不同主體”以及“Co-GP”模式的要求產(chǎn)生影響，有待進(jìn)一步明確：
（1）在普通合伙人及基金管理人采用不同主體的情形下，普通合伙人自身是否僅需要滿足合格投資者要求并同時委托有關(guān)聯(lián)關(guān)系的適格私募基金管理人管理即可，還是普通合伙人自身亦需滿足《條例》有關(guān)私募基金管理人的條件要求；
（2）在“Co-GP”模式下，是每一個普通合伙人均需要滿足《條例》有關(guān)私募基金管理人的條件，還是僅要求其中一個普通合伙人及/或該普通合伙人的關(guān)聯(lián)方滿足《條例》有關(guān)私募基金管理人的條件。
海問解讀
該條主要重申及延續(xù)了《登記備案辦法》有關(guān)管理人及控股股東、實際控制人或普通合伙人的“負(fù)面清單”監(jiān)管要求，綜合而言，具有《登記備案辦法》第十五條、第十六條、第二十四、第二十五條、第七十七條相關(guān)規(guī)定情形的，不得擔(dān)任私募基金管理人，不得成為私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人或者主要出資人。
海問解讀
《條例》第九條規(guī)定內(nèi)容同樣與現(xiàn)行《登記備案辦法》的相關(guān)規(guī)定內(nèi)容一致，綜合而言，具有《登記備案辦法》第十六條、第二十四條、第二十五條、第七十七條相關(guān)規(guī)定情形的，不得擔(dān)任私募基金管理人董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
海問解讀
《條例》第十條重申了私募基金管理人登記材料的現(xiàn)行監(jiān)管要求，有關(guān)細(xì)化規(guī)定主要詳見《登記備案辦法》第二十二條以及《私募基金管理人登記申請材料清單（2023年修訂）》。
海問解讀
《條例》延續(xù)了《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第三條規(guī)定中關(guān)于特定字樣的使用限制，具體而言，未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進(jìn)行私募基金業(yè)務(wù)活動，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
《條例》第十一條規(guī)定了管理人應(yīng)履行的職責(zé)，具體而言，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)履行下列職責(zé)：
（1）依法募集資金，辦理私募基金備案；
（2）對所管理的不同私募基金財產(chǎn)分別管理、分別記賬，進(jìn)行投資；
（3）按照基金合同約定管理私募基金并進(jìn)行投資，建立有效的風(fēng)險控制制度；
（4）按照基金合同約定確定私募基金收益分配方案，向投資者分配收益；
（5）按照基金合同約定向投資者提供與私募基金管理業(yè)務(wù)活動相關(guān)的信息；
（6）保存私募基金財產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他有關(guān)資料；
以非公開方式募集資金設(shè)立投資基金的，私募基金管理人還應(yīng)當(dāng)以自己的名義，為私募基金財產(chǎn)利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為。
海問解讀
現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定中關(guān)于私募基金管理人的職責(zé)的規(guī)定較為分散，如《登記備案辦法》第四條規(guī)定了管理人應(yīng)履行登記備案手續(xù)；《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第九條規(guī)定了管理人應(yīng)對不同私募基金財產(chǎn)單獨管理、單獨記賬等。《條例》將現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定中對私募基金管理人的職責(zé)的規(guī)定進(jìn)行了匯總和進(jìn)一步明確。
值得注意的是，《條例》第十一條第二款規(guī)定，與《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（“《資管新規(guī)》”）第八條第（九）款規(guī)定的“金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)以管理人名義代表投資者利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為”類似。在契約型基金不具備獨立民事主體資格的情況下，該條規(guī)定為管理機(jī)構(gòu)以自己名義代表契約型基金實施法律行為提供了依據(jù)。
7. 私募基金管理人的股東、實際控制人、合伙人的禁止行為
海問解讀
《條例》中部分內(nèi)容為對現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定的重述，即《登記備案辦法》第二十條已體現(xiàn)私募基金管理人的股東、實際控制人、合伙人不得虛假出資、抽逃出資的要求。
對于股東、實控人、合伙人不得干預(yù)私募基金管理人業(yè)務(wù)活動以及要求私募基金管理人利用基金財產(chǎn)為自己牟取利益的要求，此前《中華人民共和國證券投資基金法》（“《證券投資基金法》”）的第二十三條中對公募基金管理人的股東和實際控制人存在相關(guān)規(guī)定，《條例》將該等規(guī)定進(jìn)一步明確適用于私募基金管理人的股東、實際控制人和合伙人的行為中。
海問解讀
該等內(nèi)容與《登記備案辦法》第八條第（一）及第（三）款規(guī)定的要求內(nèi)容一致，即：私募基金管理人應(yīng)財務(wù)狀況良好，實繳貨幣資本不低于1000萬元人民幣或者等值可自由兌換貨幣；法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員直接或者間接合計持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財產(chǎn)份額。
9. 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)注銷的情形
海問解讀
《條例》第十四條的內(nèi)容為對現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定的重申，《登記備案辦法》第七十六條和七十七條規(guī)定了基金業(yè)協(xié)會注銷私募基金管理人登記的具體情形。
10. 不托管的機(jī)制
海問解讀
該條規(guī)定與《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（“《辦法》”）第二十一條規(guī)定內(nèi)容一致。
11. 托管人的職責(zé)
海問解讀
該等內(nèi)容與現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定要求一致，具體體現(xiàn)于《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》的第二十七條，私募基金財產(chǎn)進(jìn)行托管的，私募基金托管人應(yīng)當(dāng)依法履行職責(zé)。私募基金托管人應(yīng)當(dāng)依法建立托管業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)的隔離機(jī)制，保證私募基金財產(chǎn)的獨立和安全。
（三）私募基金
海問解讀
此前基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《關(guān)于發(fā)布私募基金備案案例公示的通知》中，篩選出有代表性的不符合私募基金備案要求的案例以從反面論證私募基金應(yīng)具備的要素，《登記備案辦法》第二條中亦有規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式募集資金設(shè)立投資基金，由私募基金管理人管理，為基金份額持有人的利益進(jìn)行投資活動，適用《登記備案辦法》。非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由私募基金管理人或者普通合伙人管理的，其私募基金業(yè)務(wù)活動適用《登記備案辦法》。
本次《條例》對私募基金的定義與現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定的內(nèi)容基本一致，即私募基金的定義主要包括：
（1）以非公開方式募集資金設(shè)立；
（2）資金財產(chǎn)進(jìn)行委托管理；
（3）以投資活動為目的；
（4）與投資者/份額持有人共同分享利益和承擔(dān)風(fēng)險。
同時《條例》進(jìn)一步明確了私募基金的三種組織形式，即契約型、合伙型和公司型，延續(xù)了此前《證券投資基金法》、《登記備案辦法》的分類思路。
海問解讀
《條例》未包括私募基金管理人可以委托具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)募集資金的正向表述，但明確了證監(jiān)會另有規(guī)定的除外條款。證監(jiān)會出臺的《公開募集證券投資基金銷售機(jī)構(gòu)監(jiān)督管理辦法》第四十四條規(guī)定，“基金銷售機(jī)構(gòu)除開展公募基金銷售業(yè)務(wù)外，依法從事私募基金銷售業(yè)務(wù)的，參照適用本辦法第三章、第四章的規(guī)定，法律法規(guī)及證監(jiān)會另有規(guī)定的除外”，允許基金銷售機(jī)構(gòu)代銷私募證券基金；證監(jiān)會出臺的《辦法》亦對私募基金管理人委托銷售機(jī)構(gòu)銷售私募基金作出了相關(guān)規(guī)定。此外，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《私募投資基金募集行為管理辦法》《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實施指引（試行）》《登記備案辦法》等自律規(guī)則亦有銷售機(jī)構(gòu)可以受私募基金管理人的委托募集私募基金的相關(guān)規(guī)定。因此，根據(jù)《條例》第十七條的除外規(guī)定，我們理解具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)仍可根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定作為私募基金的代銷機(jī)構(gòu)募集資金。此后，證監(jiān)會是否將針對私募基金代銷行為出臺專門的規(guī)章或規(guī)范性文件，可以拭目以待。
海問解讀
該等內(nèi)容匯總了現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定的既存規(guī)定內(nèi)容，如《登記備案辦法》第二十七條已明確私募基金應(yīng)當(dāng)面向合格投資者通過非公開方式募集資金；《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第七條已規(guī)定私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量，且任何單位和個人不得通過將私募基金份額或者其收（受）益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓，不得通過為單一融資項目設(shè)立多只資產(chǎn)管理產(chǎn)品的方式，變相突破投資人數(shù)限制或者其他監(jiān)管要求；關(guān)于合格投資者的定義在現(xiàn)行規(guī)定中亦有體現(xiàn)。由此，《條例》中關(guān)于合格投資者的規(guī)定是延續(xù)現(xiàn)行私募基金監(jiān)管的相關(guān)規(guī)定，并進(jìn)一步重申了現(xiàn)行合格投資者相關(guān)要求的基本原則。
海問解讀
《條例》對于現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定中有關(guān)非公開募集的方式和限制進(jìn)行了匯總，《登記備案辦法》第七十條已包含如不得向合格投資者以外的單位和個人募集或者轉(zhuǎn)讓、不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體，講座、報告會、分析會等方式，布告、傳單、短信、即時通訊工具、博客和電子郵件等載體，向不特定對象宣傳推介、不得承諾投資本金不受損失或承諾最低收益的規(guī)定。《登記備案辦法》第二十七條規(guī)定明確私募基金投資人應(yīng)當(dāng)以真實身份和自有資金購買私募基金，確保投資資金來源合法，即投資者不能有代持。因此，為防止基金投資人存在代持情形，《條例》進(jìn)一步明確在基金轉(zhuǎn)讓和募集環(huán)節(jié)，基金管理人有義務(wù)監(jiān)督和防范向代持人的轉(zhuǎn)讓和募集。另外《條例》新增了不得以私募基金托管人名義宣傳推介的規(guī)定，要求管理人不得以托管人名義為私募基金的募集推介進(jìn)行增信。
海問解讀
《條例》第二十一條規(guī)定主要針對沒有法律實體的契約型基金的基金財產(chǎn)歸屬的問題，在此前深圳市率先開展的契約型私募基金投資企業(yè)商事登記試點中，私募基金管理人運用契約型私募基金投資的，允許以“擔(dān)任私募基金管理人的公司或合伙企業(yè)名稱（備注：代表‘契約型私募基金產(chǎn)品名稱’）”的形式登記為被投資公司股東或合伙人。本次《條例》第二十一條（主要針對契約型基金）明確在開立賬戶、列入被投企業(yè)股東名冊中時，應(yīng)注明私募基金名稱。
海問解讀
基金業(yè)協(xié)會此前發(fā)布的《私募基金備案材料清單》以及《登記備案辦法》第三十九條規(guī)定與《條例》中規(guī)定的私募基金備案所需材料內(nèi)容一致。《登記備案辦法》第三十三條規(guī)定同樣明確私募基金應(yīng)當(dāng)具有保障基本投資能力和抗風(fēng)險能力的實繳募集資金規(guī)模，并進(jìn)一步細(xì)化要求對私募基金的初始實繳資金規(guī)模要求如下：
私募證券基金不低于1000萬元人民幣；
私募股權(quán)基金不低于1000萬元人民幣，其中創(chuàng)投基金備案時首期實繳資金不低于500萬元人民幣，但應(yīng)當(dāng)在基金合同中約定備案后6個月內(nèi)完成符合前述初始募集規(guī)模最低要求的實繳出資；
投向單一標(biāo)的的私募基金不低于2000萬元人民幣。
契約型私募基金份額的初始募集面值應(yīng)當(dāng)為1元人民幣，在基金成立后至到期日前不得擅自改變。
此外，《條例》在登記備案機(jī)構(gòu)根據(jù)私募基金募集資金規(guī)模進(jìn)行公示管理以及登記備案機(jī)構(gòu)對國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的報告義務(wù)方面作出了新增規(guī)定，進(jìn)一步明確基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)義務(wù)。
海問解讀
本次《條例》新增有關(guān)證監(jiān)會建立私募基金監(jiān)測機(jī)制的規(guī)定，待關(guān)注證監(jiān)會后續(xù)就監(jiān)測機(jī)制、監(jiān)測內(nèi)容等進(jìn)一步出臺具體細(xì)則。
海問解讀
《登記備案辦法》中對私募基金的投資范圍有更為細(xì)化的規(guī)定，基本與《條例》規(guī)定一致。《登記備案辦法》第三十一條規(guī)定了私募證券基金的投資范圍主要包括股票、債券、存托憑證、資產(chǎn)支持證券、期貨合約、期權(quán)合約、互換合約、遠(yuǎn)期合約、證券投資基金份額，以及證監(jiān)會認(rèn)可的其他資產(chǎn)；私募股權(quán)基金的投資范圍包括未上市企業(yè)股權(quán)，非上市公眾公司股票，上市公司向特定對象發(fā)行的股票，大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式交易的上市公司股票，非公開發(fā)行或者交易的可轉(zhuǎn)換債券、可交換債券，市場化和法治化債轉(zhuǎn)股，股權(quán)投資基金份額，以及證監(jiān)會認(rèn)可的其他資產(chǎn)。
針對私募基金財產(chǎn)不得用于經(jīng)營或者變相經(jīng)營資金拆借、貸款等業(yè)務(wù)的投資限制，《登記備案辦法》第四十一條亦規(guī)定了私募基金不得將私募基金財產(chǎn)用于從事或變相從事信貸業(yè)務(wù)、通過委托貸款、信托貸款等方式從事經(jīng)營性民間借貸活動、通過設(shè)置無條件剛性回購安排變相從事借貸活動。
值得注意的是，本次《條例》還新增了私募基金管理人不得以要求地方人民政府承諾回購本金等方式變相增加政府隱性債務(wù)的規(guī)定。
海問解讀
根據(jù)人民銀行、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會及外匯局此前聯(lián)合發(fā)布的《資管新規(guī)》，資產(chǎn)管理產(chǎn)品可以再投資一層資產(chǎn)管理產(chǎn)品，但所投資的資產(chǎn)管理產(chǎn)品不得再投資公募證券投資基金以外的資產(chǎn)管理產(chǎn)品（“兩層嵌套限制”）。根據(jù)國家發(fā)展改革委、中國人民銀行、財政部、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會及外匯局此前聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步明確規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理產(chǎn)品投資創(chuàng)業(yè)投資基金和政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金有關(guān)事項的通知》（發(fā)改財金規(guī)〔2019〕1638號，“《兩類基金嵌套通知》”），符合《兩類基金嵌套通知》規(guī)定的創(chuàng)投基金和政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金（合稱“兩類基金”）接受資產(chǎn)管理產(chǎn)品及其他私募投資基金投資時，該兩類基金不視為一層資產(chǎn)管理產(chǎn)品。
在兩層嵌套限制的適用中，兩類基金已根據(jù)《兩類基金嵌套通知》取得了投資層級的豁免，因此《條例》明確“由國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定”；本次《條例》新增了針對“符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定條件”的“將主要基金財產(chǎn)投資于其他私募基金的私募基金”亦豁免計入投資層級。因此，根據(jù)上述相關(guān)規(guī)定，在兩層嵌套限制中，滿足相關(guān)條件的創(chuàng)投基金、政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金、非政府出資的母基金均可不計為一層投資層級。但是，豁免嵌套層數(shù)的母基金需要滿足何種條件，是否必須在基金業(yè)協(xié)會備案為“FOF”基金，仍待監(jiān)管機(jī)構(gòu)在未來作出進(jìn)一步明確規(guī)定。
海問解讀
該等內(nèi)容已體現(xiàn)于《登記備案辦法》中，即私募基金管理人應(yīng)當(dāng)遵循專業(yè)化運營原則，主營業(yè)務(wù)清晰，基金投資活動與私募基金管理人登記類型相一致，除另有規(guī)定外不得兼營或者變相兼營多種類型的私募基金管理業(yè)務(wù)。
同時《登記備案辦法》中對負(fù)責(zé)投資管理、風(fēng)險控制、合規(guī)等工作的管理人工作人員均規(guī)定了具體的從業(yè)經(jīng)歷的要求，具體而言：
私募證券基金管理人法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人以及負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員應(yīng)當(dāng)具有5年以上證券、基金、期貨投資管理等相關(guān)工作經(jīng)驗。
私募股權(quán)基金管理人法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、經(jīng)營管理主要負(fù)責(zé)人以及負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員應(yīng)當(dāng)具有5年以上股權(quán)投資管理或者相關(guān)產(chǎn)業(yè)管理等工作經(jīng)驗。
私募基金管理人合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)具有2年以上投資相關(guān)的法律、會計、審計、監(jiān)察、稽核，或者資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)、風(fēng)控、監(jiān)管和自律管理等相關(guān)工作經(jīng)驗。私募基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級管理人員還應(yīng)當(dāng)具有符合要求的投資管理業(yè)績。
《私募基金管理人登記指引第3號——法定代表人、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表》和《私募基金管理人登記申請材料清單（2023年修訂）》中對前述工作經(jīng)驗和投資業(yè)績進(jìn)行了進(jìn)一步的細(xì)化。
海問解讀
目前《證券投資基金法》中并未對基金投資顧問機(jī)構(gòu)的定義、資質(zhì)進(jìn)行明確界定，針對私募證券基金而言，《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》中規(guī)定，依法可從事資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)以及同時符合以下條件的私募證券投資基金管理人可以提供投資建議：
在基金業(yè)協(xié)會登記滿一年、無重大違法違規(guī)記錄的會員；
具備3年以上連續(xù)可追溯證券、期貨投資管理業(yè)績的投資管理人員不少于3人、無不良從業(yè)記錄。
海問解讀
《條例》的規(guī)定原則基本延續(xù)了《登記備案辦法》有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定，即：私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立健全關(guān)聯(lián)交易管理制度，在基金合同中明確約定關(guān)聯(lián)交易的識別認(rèn)定、交易決策、對價確定、信息披露和回避等機(jī)制。關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)遵循投資者利益優(yōu)先、平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t，不得隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系，不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系從事不正當(dāng)交易和利益輸送等違法違規(guī)活動。私募股權(quán)基金管理人應(yīng)當(dāng)在經(jīng)審計的私募股權(quán)基金年度財務(wù)報告中對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露。《條例》明確關(guān)聯(lián)交易應(yīng)當(dāng)參照基金合同約定的決策程序履行。
海問解讀
《條例》重申了對私募基金的審計要求，但并未明確該等審計要求適用的基金類型。
根據(jù)《登記備案辦法》第六十一條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在每一會計年度結(jié)束之日起6個月內(nèi)，報送私募股權(quán)基金的相關(guān)財務(wù)信息以及符合規(guī)定的會計師事務(wù)所審計的年度財務(wù)報告；基金規(guī)模超過一定金額、投資者超過一定人數(shù)的私募基金等，其年度財務(wù)報告應(yīng)當(dāng)經(jīng)證監(jiān)會備案的會計師事務(wù)所審計。綜合而言，現(xiàn)行規(guī)定的審計要求主要針對非證券類私募基金，對于其他類型的私募基金暫未有監(jiān)管規(guī)定上的強(qiáng)制要求。
海問解讀
該等內(nèi)容重申了現(xiàn)行規(guī)定對私募基金管理人、基金托管人、基金服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員的限制要求，具體體現(xiàn)于《登記備案辦法》第七十條，綜合而言，私募基金管理人、私募基金托管人及其從業(yè)人員不得有下列行為：
將其固有財產(chǎn)或者他人財產(chǎn)混同于私募基金財產(chǎn)；
利用私募基金財產(chǎn)或者職務(wù)便利，為投資者以外的人牟取利益；
侵占、挪用私募基金財產(chǎn)；
泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的證券、期貨交易活動。
法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止的其他行為。
海問解讀
該等內(nèi)容均已在《登記備案辦法》及《私募投資基金信息披露管理辦法》中體現(xiàn)。
海問解讀
本條規(guī)定了私募基金管理人、托管人和服務(wù)機(jī)構(gòu)向基金業(yè)協(xié)會履行信息報送的義務(wù)，基金業(yè)協(xié)會根據(jù)不同私募基金類型，可以對報送信息的內(nèi)容、頻次等作出規(guī)定。目前實操中基金業(yè)協(xié)會針對不同類型的私募基金亦提出了不同的信息報送要求。
海問解讀
現(xiàn)行規(guī)定中，《登記備案辦法》第五十八條規(guī)定了因私募基金管理人失聯(lián)、注銷私募基金管理人登記或者出現(xiàn)重大風(fēng)險等情形無法履行或者怠于履行職責(zé)導(dǎo)致私募基金無法正常退出的情形的處理機(jī)制，《條例》規(guī)定的適用的范圍更廣，即不局限于因私募基金管理人失聯(lián)、注銷私募基金管理人登記或者出現(xiàn)重大風(fēng)險等情形，同時也不局限于私募基金終止的情形，影響私募基金的正常運作的情形亦需采取相關(guān)的處理機(jī)制。
（四）創(chuàng)投基金
《條例》第三十五條規(guī)定了創(chuàng)投基金的定義。
海問解讀
該等定義與《登記備案辦法》第四十五條的規(guī)定相同，主要在投資范圍、投資期限、合同策略等方面明確創(chuàng)投基金應(yīng)當(dāng)符合的條件。具體而言，創(chuàng)投基金是指符合下列條件的私募基金：
（1）投資范圍限于未上市企業(yè)，但所投資企業(yè)上市后基金所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分除外；
（2）基金名稱包含“創(chuàng)業(yè)投資基金”字樣，或者在公司、合伙企業(yè)經(jīng)營范圍中包含“從事創(chuàng)業(yè)投資活動”字樣；
（3）基金合同體現(xiàn)創(chuàng)業(yè)投資策略；
（4）不使用杠桿融資，但國家另有規(guī)定的除外；
（5）基金最低存續(xù)期限符合國家有關(guān)規(guī)定；
（6）國家規(guī)定的其他條件。
海問解讀
關(guān)于創(chuàng)投基金的監(jiān)管體系可進(jìn)一步參見海問此前發(fā)表的《創(chuàng)投基金實務(wù)指南之專題一：創(chuàng)投基金的監(jiān)管體系》，在基金業(yè)協(xié)會及地方發(fā)改部門均完成備案的創(chuàng)投基金將同時接受發(fā)改部門、證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會的管理。本次《條例》亦強(qiáng)調(diào)了發(fā)改部門對創(chuàng)投基金的監(jiān)管，明確由改革部門負(fù)責(zé)組織擬定促進(jìn)創(chuàng)投基金發(fā)展的政策措施，證監(jiān)會與發(fā)改部門建立健全信息和支持政策共享機(jī)制，登記備案機(jī)構(gòu)同時向兩部門報送與創(chuàng)投基金相關(guān)的信息，厘清監(jiān)管部門在創(chuàng)投基金監(jiān)管上的分工職責(zé)。
海問解讀
關(guān)于創(chuàng)投基金的稅收優(yōu)惠政策可進(jìn)一步參見海問此前發(fā)表的《創(chuàng)投基金實務(wù)指南之專題三：創(chuàng)投基金的稅收優(yōu)惠政策》，關(guān)于創(chuàng)投基金的退出優(yōu)惠政策可進(jìn)一步參見海問此前發(fā)表的《創(chuàng)投基金實務(wù)指南之專題五：創(chuàng)投基金的退出優(yōu)惠政策》。根據(jù)《司法部、證監(jiān)會負(fù)責(zé)人就<私募投資基金監(jiān)督管理條例>答記者問》，下一步，相關(guān)部門將進(jìn)一步研究出臺支持創(chuàng)投基金發(fā)展的具體政策舉措。
（五）國務(wù)院監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管措施
不同于過往私募基金由多部門監(jiān)管的情況，《條例》明確了將對私募基金的監(jiān)督管理職權(quán)統(tǒng)一到證監(jiān)會，并明確了證監(jiān)會有權(quán)采取的調(diào)查措施和監(jiān)管措施以及在依法進(jìn)行監(jiān)督和檢查的程序和要求；同時還規(guī)定了證監(jiān)會可將私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員的誠信信息記入資本市場誠信數(shù)據(jù)庫和全國信用信息共享平臺，會同國務(wù)院有關(guān)部門依法建立健全私募基金管理人以及有關(guān)責(zé)任主體失信聯(lián)合懲戒制度，均屬于本次《條例》的新設(shè)規(guī)定內(nèi)容。
（六）法律責(zé)任和處罰措施
本次《條例》針對相關(guān)主體違反《條例》相關(guān)規(guī)定的法律責(zé)任明確了具體罰則，處罰措施包括責(zé)令改正、罰款、警告、通報批評、公告、追究刑事責(zé)任和民事賠償責(zé)任等，亦為本次《條例》的新增規(guī)定。
四、《條例》出臺的意義
（一）完善監(jiān)管法律體系
如前所述，《證券投資基金法》作為私募基金領(lǐng)域最高層級的法律法規(guī)，其調(diào)整對象為“公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金”，因此私募股權(quán)投資基金在“法律”層級尚無直接上位法依據(jù)。證監(jiān)會出臺的《辦法》，將私募股權(quán)投資基金和私募證券投資基金納入統(tǒng)一監(jiān)管，但《辦法》屬于“部門規(guī)章”，法律效力層級較低。
由國務(wù)院出臺的《條例》，是我國私募基金領(lǐng)域第一部行政法規(guī)，地位和效力僅次于《證券投資基金法》，填補了私募基金在行政法規(guī)這一立法層級的空白，特別是為私募股權(quán)投資基金賦予了更加堅實的法律基礎(chǔ)，為私募基金在《證券投資基金法》和《條例》兩部法律法規(guī)的規(guī)定下接受證監(jiān)會的監(jiān)管提供了上位法支撐及依據(jù)。
（二）統(tǒng)一監(jiān)管口徑和尺度
根據(jù)《司法部、證監(jiān)會負(fù)責(zé)人就<私募投資基金監(jiān)督管理條例>答記者問》，為貫徹落實好《條例》，證監(jiān)會將重點完善部門規(guī)章、規(guī)范性文件和自律規(guī)則。根據(jù)《條例》修訂《辦法》，進(jìn)一步細(xì)化相關(guān)要求，逐步完善私募基金資金募集、投資運作、信息披露等相關(guān)制度，根據(jù)私募基金管理人業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風(fēng)險控制情況和服務(wù)投資者能力等實施差異化監(jiān)管，完善規(guī)則體系。同時指導(dǎo)基金業(yè)協(xié)會按照《條例》和證監(jiān)會行政監(jiān)管規(guī)則，配套完善登記備案、合同指引、信息報送等自律規(guī)則。
五、《條例》對行業(yè)的影響
（一）強(qiáng)化行業(yè)主體法律責(zé)任
《條例》第五章規(guī)定了證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)有權(quán)采取的監(jiān)管措施，并在第六章具體規(guī)定了違反《條例》相關(guān)條款可能產(chǎn)生的法律責(zé)任，包括對規(guī)避登記備案義務(wù)、挪用侵占基金財產(chǎn)、內(nèi)幕交易等嚴(yán)重違法違規(guī)行為從嚴(yán)規(guī)定，加大懲處打擊力度。
此前，《辦法》法律責(zé)任章節(jié)的規(guī)定較為籠統(tǒng)簡略且法律責(zé)任較輕，導(dǎo)致監(jiān)管部門執(zhí)法依據(jù)不足、違法者違法成本低下的情況。《條例》中的法律責(zé)任章節(jié)對私募基金行業(yè)中各類違法違規(guī)行為均作出了較為詳細(xì)且嚴(yán)厲的規(guī)定，為監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供了明確且充足的執(zhí)法依據(jù)，顯著提高了私募基金管理人等行業(yè)機(jī)構(gòu)違法行為成本，有利于促進(jìn)私募基金行業(yè)健康發(fā)展。
（二）創(chuàng)投基金差異化監(jiān)管
如前文分析，為支持鼓勵創(chuàng)投基金發(fā)展，《條例》明確了針對創(chuàng)投基金的差異化監(jiān)管安排。海問此前亦結(jié)合多年來對投資基金、PE/VC行業(yè)監(jiān)管規(guī)則的理解及豐富的創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)服務(wù)經(jīng)驗，撰寫發(fā)布了《創(chuàng)投基金實務(wù)指南》，詳細(xì)解析了創(chuàng)投基金的發(fā)展現(xiàn)狀、界定標(biāo)準(zhǔn)，創(chuàng)投基金資金募集、運營管理、項目投資及退出等環(huán)節(jié)涉及的監(jiān)管規(guī)定及鼓勵政策。海問同仁也將持續(xù)關(guān)注創(chuàng)投基金行業(yè)監(jiān)管規(guī)定，期待相關(guān)部門進(jìn)一步出臺支持創(chuàng)投基金發(fā)展的具體政策舉措。
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